АвтоАвтоматизацияАрхитектураАстрономияАудитБиологияБухгалтерияВоенное делоГенетикаГеографияГеологияГосударствоДомДругоеЖурналистика и СМИИзобретательствоИностранные языкиИнформатикаИскусствоИсторияКомпьютерыКулинарияКультураЛексикологияЛитератураЛогикаМаркетингМатематикаМашиностроениеМедицинаМенеджментМеталлы и СваркаМеханикаМузыкаНаселениеОбразованиеОхрана безопасности жизниОхрана ТрудаПедагогикаПолитикаПравоПриборостроениеПрограммированиеПроизводствоПромышленностьПсихологияРадиоРегилияСвязьСоциологияСпортСтандартизацияСтроительствоТехнологииТорговляТуризмФизикаФизиологияФилософияФинансыХимияХозяйствоЦеннообразованиеЧерчениеЭкологияЭконометрикаЭкономикаЭлектроникаЮриспунденкция

Понятие пробелов в праве. Действительные и мнимые пробелы в праве. Устранение и преодоление пробелов в праве

Читайте также:
  1. I. Договоры товарищества. Понятие, типы и виды
  2. I. ЛИЗИНГОВЫЙ КРЕДИТ: ПОНЯТИЕ, ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ, ОСОБЕННОСТИ, КЛАССИФИКАЦИЯ
  3. I. Общее понятие о вещных правах на чужую вещь
  4. I. Общее понятие о залоговом праве
  5. I. Общее понятие о лице в праве
  6. I. Общее понятие о юридическом лице и виды юридического лица
  7. I. Общее понятие об опеке
  8. I. Понятие и анализ оборотного капитала
  9. I. Понятие о договоре
  10. I. Понятие о завещании и его составление (форма)
  11. I. Понятие о семейном праве
  12. I. Понятие об обязательстве как обязательственном отношении

Пробел в позитивном праве — это отсутствие или непол­нота правовой нормы для решения конкретного дела. Про­бел в позитивном праве имеется лишь тогда, когда факты или отношения законом не оцениваются, но профессиональ­ное правосознание властно диктует необходимость их юри­дической квалификации.

Существует несколько критериев классификации про­белов в позитивном праве.

В зависимости от объема регулирования различают пробелы, связанные: с неполнотой правовых норм; с про­тиворечием существующих правовых норм друг другу; с полным отсутствием нормы.

По источнику происхождения различают законодатель­ные пробелы (отношения, по каким-то причинам не урегу­лированные законодателем) и технические пробелы (воз­никающие в связи с тем, что правоприменителю не даны все необходимые указания для разрешения конкретного вопроса).

В связи с содержанием формального источника права и правосознанием правоприменителя различают действи­тельные и мнимые пробелы в позитивном праве. Под мни­мым пробелом при этом понимается ситуация, когда опре­деленный вопрос находится вне пределов правового регу­лирования, но, по мнению правоприменителя, нуждается в этом. Следовательно, мнимым такой пробел называется именно потому, что его фактически нет. Иначе говоря, мнимые пробелы связаны с недостатками профессионализ ма правоприменителя. Действительным же пробелом при таком подходе является отсутствие нормы права или ее части, регулирующей конкретные общественные отноше­ния, находящиеся в сфере правового регулирования.

Пробелы в позитивном праве могут быть устранены только путем дополнительного нормотворчества (издание нормативно-правового акта, создание юридического преце­дента, заключение нормативного договора).

От устранения пробелов в праве следует отличать пре­одоление пробелов в праве. Преодоление пробелов в праве осуществляется в процессе правоприменительной деятель­ности и связано только с конкретной жизненной ситуацией. Способами преодоления пробелов в праве выступают три вида аналогии:

1) аналогия закона, когда для разрешения конкретной ситуации при отсутствии правовой нормы используется близ­кая правовая норма той же отраслевой принадлежности;

2) межотраслевая аналогия (субсидиарное применение права), когда для разрешения конкретной ситуации при отсутствии правовой нормы используется правовая норма другой отрасли права;

3) аналогия права, когда для разрешения конкретной ситуации при отсутствии правовой нормы используются общие принципы права и справедливости.

Пробелы в праве обнаруживаются, в первую очередь, при применении права, что делает такое применение права нетипичным, требующим особого внимания и профессио­нализма. При установлении пробельной ситуации необхо­димо обратиться к имеющимся официальным и неофици­альным интерпретациям (разъяснениям) права. При от­сутствии официального разъяснения, которое могло бы помочь в преодолении пробела в праве, правоприменитель должен сам использовать аналогию, переходя от первого варианта ко второму, а затем к третьему (аналогии права). Аналогия права не может быть использована при решении* вопросов о юридической ответственности. Не случайно она прямо запрещена в уголовном праве.

 


1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 | 39 | 40 | 41 | 42 | 43 | 44 | 45 | 46 | 47 | 48 | 49 | 50 | 51 | 52 | 53 | 54 | 55 | 56 | 57 | 58 | 59 | 60 | 61 | 62 | 63 | 64 | 65 | 66 | 67 | 68 | 69 | 70 | 71 | 72 | 73 | 74 | 75 | 76 | 77 | 78 | 79 | 80 | 81 |

Поиск по сайту:



Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Студалл.Орг (0.002 сек.)