Вопрос №5. Понимание и толкование иностранного права

Обратная отсылка – означает, что иностранное право, избранное на основе отечественной коллизионной нормы отсылает обратно или к праву третьего государства. Например, в ГК РФ есть норма отношения по наследованию определяются последним местом жительства наследодателя – норма российская, отсылает к праву той страны, в которой проживал наследодатель, например, в Германии, соответственно мы должны принимать немецкое право, но там тоже есть коллизионная норма, при решении этого вопроса мы должны использовать гражданство гражданина, следовательно, возвращаемся обратно к российскому праву.

Обратная отсылка это результат столкновения коллизии и коллизионных норм разных государств (коллизии коллизий).

Выделают 2 вида коллизий коллизионных норм:

1) положительные коллизии – означает, что два или более государства рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права

2) отрицательные коллизии – означает, что право обоих государств отказывает в применении, признавая себя некомпетентным

Любая отсылка к праву иностранному в РФ рассматриваются как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному праву. В данном случае это общее право применения к отсылке права иностранного государства. Исключение из этого правила: обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву определяющему правовое положение физического лица. Данное исключение сводится к тому, что это исключение применяется только к российскому праву, распространяется только на отношения, связанные с правовым положением физического лица (например, опека, дееспособность, правоспособность). Обратная отсылка не применяется в сфере договорных обязательств международного характера.

Конфликт квалификации – коллизия, которая возникает между юридическими понятиями, лежащими в основе коллизионных норм каждого государства, которые словесно по форме одинаковы, но имеют различные содержания в праве разных государств (скрытые коллизии)

Способы решения конфликта квалификации:

1) квалификация по своему собственному отечественному праву – коллизионная норма является нормой национального права и в ней используется понятие национальной правовой системы. Правовые термины, из которых состоит коллизионная норма имеет то же содержание, что и в материальном частном праве своего государства

2) квалификация по праву страны, с которой связано правоотношение в целом

3) автономная квалификация – коллизионная норма, будучи национально-правовой по природе связывает отечественное право с иностранным и не может игнорировать это обстоятельство

При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом. Исключение: если при определении права, подлежащего применению юридические понятия, требующие квалификации не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены по средствам толкования в соответствии с российским правом, то при их толковании может применяться иностранное право.

Поиск по сайту: