Понятие дистрибьюторского договора

Дистрибьюторский договор, или контракт (в английском языке используется термин «distributorship», во французском – «concession commerciale»), заимствован для ведения предпринимательской деятельности в России из практики международной торговли. В материалах Международной торговой палаты «Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор» - «ICC Model Distributorship Contract Sole Importer-Distributor», содержащих единообразные правила заключения дистрибьюторских договоров, указывается, что «дистрибьюторские контракты, так же как и коммерческие агентские соглашения, являются наиболее часто используемыми средствами организации размещения товаров в зарубежных странах». Там же определены важнейшие отличительные черты такого договора, в числе которых следует выделить то, что в качестве оптового торговца дистрибьютор занимается продвижением и (или) организует размещение товаров на выделенной ему территории. В связи с этим:

1) поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на данной территории (обычно это исключительное право на покупку товаров у данного поставщика);

2) такие взаимоотношения должны существовать в течение определенного периода с целью создания условий для сотрудничества, который носит не эпизодический, а длящийся характер;

3) как привило, дистрибьютор воздерживается от размещения конкурентных товаров других производителей;

4) дистрибьютор практически всегда осуществляет сбыт товаров под товарными знаками поставщика.

В связи с четвертой характерной чертой следует отметить: по своей правовой природе не являются дистрибьюторскими контрактами соглашения, по которым производитель обязуется продавать товары, не обеспеченные товарным знаком с перепродажей их дилером затем под собственным товарным знаком. В подобных случаях перепродавец не выступает как дистрибьютор по сбыту, поскольку в его функции не входит организация сбыта товаров в интересах производителя^я[1]

К сожалению, Гражданский кодекс РФ (далее – ГК РФ^Ф[2] не содержит указания на дистрибьюторский договор, исследован он необычайно мало, и это вызывает определенные трудности в правоприменительной практике^е[3]

В литературе дистрибьюторский договор точно охарактеризован В.В. Витрянским. Автор пишет о договоре исключительной продажи товаров, по которому продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи товаров, являющихся объектом купли-продажи между ними, на определенной территории или указанной клиентуре^е[4]

В Договоре о поощрении и взаимной защите капиталовложений между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки (далее - Договор о поощрении) под деятельностью дистрибьюторов понимается деятельность посредников по распространению товаров, которые они сами не производят (пп. viii п. е ст. I)^)[5]

Понятие дистрибьюторской деятельности достаточно лаконично сформулировано в Постановлении ФАС Московского округа от 08.10.2002 № КА-А40/6725-02^2[6] в котором указывалось, что «дистрибьютор не является потребителем товара, поскольку покупает товар не для удовлетворения личных нужд, а для его перепродажи в пределах оговоренной территории (рынка)». Дистрибьюторские соглашения - одна из наиболее эффективных форм правовых договоренностей между сторонами, регламентирующих продвижение на определенной территории (обычно государство или группа государств) установленной группы товаров и/или услуг. Предмет дистрибьюторского договора заключается в передаче грантором дистрибьютору исключительных прав приобретать и перепродавать товары от своего имени и за свой счет, организовывать продажи на определенной территории и при этом не создавать обязательств производителю.

Предметом дистрибьюторского договора являются действия сторон по продаже дистрибьютором товара, переданного ему производителем, на условиях, определенных дистрибьюторским договором. К таким условиям относятся: обязанность реализовывать товар не ниже количества, установленного дистрибьюторским договором; обязанность не осуществлять продажу товаров, относящихся к тому же виду товаров, произведенных иными лицами, осуществлять продажу товара с использованием технологий продаж, оговоренных производителем^м[7]

Дистрибьюторский договор настолько мало изучен, что на сегодняшний день нет даже единства в правописании слова «дистрибьютор». Правила русского языка позволяют с одинаковым успехом использовать перевод на русский английского слова «distributor» как с буквой «е», так и с буквой «о» в конце. Так, в официально опубликованном в России Договоре о поощрении указывается слово «дистрибьютер». Подобную лингвистическую конструкцию используют и некоторые российские авторы и государственные органы. Однако наиболее адекватным и соответствующим наиболее авторитетной публикации в области правового регулирования дистрибьюторских договоров следует признать написание с буквой «о» в конце^е[8]

Можно сказать, что дистрибьюторский договор является наиболее эффективным средством регламентации экономических отношений по сбыту товаров на новых рынках. В сущности, дистрибьюторские соглашения включают в себя гражданско-правовые отношения по поставке товаров, осуществлению посреднических функций, передаче прав интеллектуальной собственности, а также комплекс иных, объединенных общей целью обязательств. Отношения по дистрибуции представляют собой предоставление одним лицом (грантором) прав по распространению товаров на определенной территории другому лицу (дистрибьютору), причем предоставлять это право может не только производитель продукции, но и экспортер или торговец.

1.2. Стороны и содержание дистрибьюторского договора

С учетом вышесказанного можно определить дистрибьюторский договор как договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной договором территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории^и[9] Следовательно, дистрибьюторский договор можно отнести к договорам смешанного характера, сочетающего в себе признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки агентского договора, коммерческой концессии и иных видов обязательств, этому будет посвящена следующая глава, а сейчас хотелось бы рассмотреть содержание заявленного в теме договора.

Основным обязательством дистрибьютора в рамках рассматриваемого договора является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком. Дистрибьютор может самостоятельно по своему усмотрению выбирать собственные методы и каналы сбыта и продвижения продукции. Простейшими способами могут стать прямая деятельность дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции с заключением договоров поставки (купли-продажи), организация послепродажного обслуживания и т.п. Более масштабный способ - привлечение или создание местных (региональных) торговых организаций и формирование на их основе так называемых дилерских сетей. Такой способ дистрибьюторства, безусловно, способен придать сбыту оптовый характер и достичь значительных оборотов.

В коммерческой практике дистрибьюторов различают в зависимости от наличия складских помещений на: имеющие склады (регулярные) и арендующие склады либо не имеющие складских помещений. Регулярные дистрибьюторы выполняют функции накопления и хранения товаров, заключают договора на поставку в будущих периодах, оказывают услуги по подсортировке и подбору ассортиментных групп товаров. Дистрибьюторы, не имеющие складов, в основном участвуют в транзитных поставках^х[10]

Специфичным условием дистрибьюторского договора является условие об исключительности или эксклюзивности передаваемых прав. Исключительные права на дистрибуцию товаров позволят создать лучшие условия для распространения и проникновения продукции рынок. Указанное условие заключается в том, что производитель обязуется не продавать продукцию прямо или косвенно каким-либо третьим лицам, за исключением дистрибьютора. Исходя из анализа международной практики, получая исключительные права на распространение продукции поставщика, дистрибьютор, в свою очередь, как правило, берет на себя обязанности перед поставщиком о незаключении аналогичных сделок в отношении продукции, которая прямо или косвенно может вступить в конкуренцию с продукцией производителя.

Вместе с тем нередко поставщик стремится ограничить реализацию эксклюзивных прав дистрибьютора, например, каким-либо регионом страны или привязкой предоставления эксклюзивных прав к выполнению определенных годовых объемов сбыта. Кроме того, иногда в дистрибьюторских договорах вообще не содержатся положения об эксклюзивности и на рынке действуют несколько дистрибьюторов, конкурирующих между собой. Например, такая ситуация типична для автомобильного рынка сбыта.

С учетом отмеченного существенным условием дистрибьюторского договора является территориальный характер деятельности дистрибьютора. При определении территории стороны могут придерживаться как строгих географических границ определенного государства, так и границ определенного региона. Например, один из крупных российских автомобильных заводов передавал эксклюзивные дистрибьюторские права другой компании на территорию всего Северо-Западного региона^а[11] В подобных случаях для исключения разночтений нужно указывать в договоре, что данный регион соответствует определенному федеральному округу.

Безусловно, под территорией в практике заключения дистрибьюторских соглашений понимается государство или часть государства (административно-территориальная, муниципальная, историческая или иная область) или содружество государств, т.е. территория, находящаяся в пределах государственной юрисдикции. В перспективе большой интерес представляет практика определения и указания в дистрибьюторских договорах территории и/или пространств, находящихся вне государственной юрисдикции (космоса и небесных тел, Антарктиды и т.д.), а также сети Интернет. Конечно же, Интернет пока еще официально не признан «пространством, находящимся вне пределов государственной юрисдикции», но теоретические работы многих ученых, рассматривающие Интернет как «киберпространство» (cyberspace), и реальная неподвластность Интернета государственному управлению позволяют надеяться, что условие дистрибьюторского договора, согласно которому территорией распространения товаров является сеть Интернет и иные информационно-коммуникационные сети, не будет выглядеть утопически и иметь риск признания недействительным^м[12]

В дистрибьюторских договорах довольно часто прописываются меры поддержки грантором дистрибьютора. В этот перечень нужно отнести:

- предоставление дистрибьютору технической и коммерческой информации, связанной с продажами товара (включая передачу ноу-хау);

- организацию обучающих тренингов и семинаров для персонала дистрибьютора;

- порядок обеспечения дистрибьютора рекламной продукцией и т.д.

Для наиболее эффективного осуществления продаж в рамках определенной сторонами территории очень важно условие об исключительности передаваемых дистрибьютору прав продажи данных товаров. В сущности, передача исключительных прав на продажу очень похожа на передачу исключительных прав на объекты промышленной собственности. Однако, если в первом случае законодательство России не предусматривает дополнительных "легитимирующих" процедур, то во втором - необходима государственная регистрация соответствующего договора в Патентном ведомстве. Одним из радикальных способов, тем не менее встречающихся во внешнеторговых отношениях, является запрет для грантора вступать в гражданско-правовые отношения (в некоторых договорах даже вводят условие о запрете переговоров) с хозяйствующими субъектами, которые осуществляют или могут осуществлять на договорной территории продажи - предполагается, что все эти действия должен осуществлять дистрибьютор.

Распространена практика, когда дистрибьютор принимает на себя обязательство не осуществлять перепродажу продукции за пределами оговоренной территории без получения предварительного письменного разрешения от производителя. Наряду с отмеченным дистрибьютор может, в частности, обязаться не открывать какие-либо филиалы, склады, постоянные отделения, закупочные предприятия или представительства любого типа в целях обеспечения дистрибуции. Также на дистрибьютора может быть возложена обязанность требовать от своих субдистрибьюторов, если они имеются, отказа с их стороны от перепродажи продукции за пределами оговоренной территории.

Неотъемлемый признак дистрибьюторского договора - предоставление дистрибьютору права пользования фирменными наименованиями, товарными знаками производителя, собственником которых он является.

Специфичной чертой дистрибьюторского договора является также установление планируемых объемов продаж. Как правило, на дистрибьютора налагается обязательство информировать производителя о ситуации на рынке, изменениях на рынке, действиях конкурентов в пределах территории, ценах и характеристиках их продукции. Более того, дистрибьютор связывается обязанностями о направлении производителю прогнозов по объемам продаж, необходимостью соблюдения примерного графика поставок на каждый календарный год.

В контракте должны определяться условия, связанные с реализацией товара: о гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда, послепродажном сервисе. При наличии условия о гарантийном обслуживании должно предусматриваться создание у дистрибьютора запаса комплектующих частей, которые предоставляются продавцом бесплатно. Расходы на гарантийное обслуживание по условиям контракта могут вычитаться дистрибьютором из стоимости получаемых товаров^в[13]

Недостаточное обсуждение и распространение дистрибьюторских соглашений приводит к тому, что российские компании не всегда технико-юридически готовы к заключению крупных договоров с иностранными контрагентами, в частности, даже в процессе межкорпоративного общения юридических отделов контрагентов пока, к сожалению, не всегда имеет место единообразное понимание сущности дистрибьюторского договора.

Поиск по сайту: