Тема 4. Субъекты гражданских правоотношений

1 вопрос. Понятие физического лица. Гражданская правосубъектность.

Среди субъектов гражданских прав ГК выделяет граждан РК и других физических лиц, которым посвящена глава 2 ГК РК. Общее понятие «физическое лицо» сформулировано в ст. 12 ГК РК. Эта статья родовым понятием физических лиц объединяет граждан РК, иностранных граждан и лиц без гражданства.

Для полноценного участия в гражданском обороте физическое лицо дол­жно обладать гражданской правосубъектностью, то есть способностью иметь гражданские права и обязанности и осуществлять их. Обладание этим свойством и превращает индивида в субъекта гражданского права. Истоки гражданской правосубъектности коренятся в экономических товарных отношениях, а само указанное свойство закреплено позитивным правом, хотя термин «правосубъектность» самим гражданским законодательством не используется. Само же понятие правосубъектности разработано юридической наукой и закреплено в Конституции РК. Гражданская правосубъектность – это один из видов отраслевой правосубъектности. В отличие от правосубъектности юридических лиц, гражданская правосубъектность физических лиц раздваивается на:

- гражданскую правоспособность и

- гражданскую дееспособность.

Гражданская правоспособность: понятие, содержание. Отличия гражданской правоспособности от субъективного гражданского права.

Гражданская правоспособность - это признаваемая правом возможность граждан иметь гражданские права и нести гражданские обязанности. Гражданская правоспособность неотделима от самого существования человека. Пока человек жив, он обладает правоспособностью. В ст. 13 ГК РК закреплено, что правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. Момент, когда человек считается родившимся, определяется не юридическими, а медицинскими категориями (момент начала самостоятельного дыхания). Прекращение правоспособности связано с биологической смертью, когда возврат человека к жизни исключен.

Содержание гражданской правоспособности составляет совокупность гражданских прав и обязанностей, которыми гражданин может обладать согласно действующему законодательству. Содержаниегражданской правоспособности (ст. 14 ГК РК) состоит в возможности иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать иму­щество; заниматься предпринимательской и иной, не запрещенной за­коном, деятельностью; создавать юридические лица; заключать любые, не противоречащие закону, сделки и участвовать в обязательствах; из­бирать место жительства; иметь авторские права на произведения на­уки, литературы и искусства; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Наиболее существенные из перечисленных прав носят конституционный характер. Это – возможность иметь имущество в собственности, наследовать его, иметь право на жилище, права авторов.

Государство гарантирует правоспособность граждан. "Недоступность лишения и ограничения правоспособности гражданина":

1. Никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и в порядке, предусмотренных законодательными актами.

2. Несоблюдение установленных законодательными актами условий и порядка ограничения правоспособности и дееспособности граждан или их права заниматься предпринимательской либо иной деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, устанавливающего соответствующее ограничение.

3. Полный или частичный отказ гражданина от правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законодательными актами. Таким образом, сам гражданин не вправе полностью или частично отказаться от правоспособности или дееспособности.

Государство же оставляет за собой право ограничить права и свободы граждан путем издания соответствующего закона. Однако сделано это может быть только в условиях чрезвычайного (военного) положения с указанием пределов и срока действия такого ограничения (в случае необходимости защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п. 1 ст. 39 Конституции РК)).

Итак, правоспособность – это общая предпосылка, на основе которой при наличии определенных юридических фактов (т.е. жизненных обстоятельств, с которыми закон связывает наступление юридических последствий) у лица возникает конкретное субъективное право (уже существующее право, принадлежащее конкретному лицу).

Интересным обстоятельством является то, что гражданин, имея право отказаться от конкретного субъективного права, передать его другому лицу (например, право собственности на конкретную вещь), не может отказаться от правоспособности полностью или от какой-либо ее части.

Отличия правоспособности от субъективного права:

- правоспособность - это общая предпосылка возникновения субъектив­ных прав, которые появляются только при наличии определенных юри­дических фактов;

- правоспособность - это абстрактная возможность иметь права, тогда как каждому субъективному праву корреспондируется определенная субъективная обязанность;

- все граждане обладают равной правоспособностью, а объем субъективных прав у каждого разный;

- правоспособность - это неотъемлемое свойство гражданина, а субъек­тивное право - это элемент правоотношений.

2 вопрос. Гражданская дееспособность. Дееспособность несовершеннолетних.

Гражданская дееспособность - это способность гражданина своими дей­ствиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Дееспособность возникает в полном объеме:

- с наступлением совершеннолетия, то есть с достижением восемнадца­тилетнего возраста;

- с момента вступления в брак в случаях, когда это допустимо до дости­жения совершеннолетия, но не ранее 16 лет;

В законодательстве РК с 2007 г. введен институт эмансипации, означающий объявление несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью де­еспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия законных представителей занимается предпринимательской деятельно­стью (ст.22-1).

Дееспособность состоит из таких элементов, как способность самостоятельно осуществлять принадлежащие человеку права; способность совершать сделки, приобретая тем самым права и возлагая на себя новые обязанности (сделкоспособность); и способность нести гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями (деликтоспособность).

По возрастному критерию граждан можно подразделить на:

1. полностью дееспособных лиц (вышеперечисленные лица, т. е. достигшие 18 лет, вступившие в брак);

2. недееспособные лица в возрасте до 14 лет;

3. частично дееспособные граждане от 14 до 18 лет.

Несовершеннолетние в возрасте до 14 лет (малолетние) самостоя­тельно могут совершать лишь соответствующие их возрасту мелкие бытовые сделки, исполняемые при самом их совершении. Также по ст. 25 ГК РК несовершеннолетние вправе вносить вклады в банки и самостоятельно распоряжаться внесенными ими вкладами. Остальные сделки от их имени совершают их законные представители. Деликтоспособностью не обладают.

Частично дееспособные граждане в возрасте от 14 до 18 лет самостоя­тельно могут:

- совершать мелкие бытовые сделки;

- распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами;.

- осуществлять права авторов интеллектуальной собственности;. по достижении 16 лет быть членами кооперативов;

- вносить вклады в банки и распоряжаться ими, а также распоряжаться вкладами, внесенными на их имя.

Иные сделки они совершают с согласия законных пред­ставителей. Форма согласия должна соответствовать форме совершаемой сделки. Они самостоятельно несут ответственность за причинен­ный вред. Законные представители в этом случае несут субсидиарную ответственность, если у совершеннолетнего нет достаточных средств для возмещения причиненного вреда.

Ограничение и лишение гражданской дееспособности. Дееспособность -неотчуждаемое свойство гражданина, которое может быть ограничено только в установленных законом случаях. Помимо возрастного критерия на объем дееспособности влияет и медицинский критерий, в соответствии с которым лицо может быть ограничено в дееспособности или лишено ее. Ограниче­ние дееспособности возможно в двух случаях:

1. при наличии достаточных оснований несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может быть ограничен органами опеки и попечительства в праве распоряжаться доходами, созданными объектами интеллектуальной собственности (п. 3 ст. 22 ГК РК);

2. дееспособный гражданин может быть ограничен судом в дееспособнос­ти, если он вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материаль­ное положение (ст. 27 ГК РК).

Такой гражданин самостоятельно совершает мелкие бытовые сделки и несет имущественную ответственность по своим обязательствам. Со­вершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими ограниченно дееспособный гражданин может только с согласия попечителя.

При отпадении обстоятельств, послуживших основанием ограничения дееспособности гражданина, суд отменяет решение о признании его ограниченно дееспособным.

Признание гражданина недееспособным. Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным (ст. 26 ГК РК).

Психическое расстройство может быть результатом душевной болезни, слабоумия, употребления наркотических средств и т.п. Для получения достаточных данных о психическом расстройстве суд назначает судебно-психиатрическую экспертизу. На основании заключения экспертизы и иных данных суд делает вывод о способности гражданина понимать значения своих действий или руководить ими (например, наркоман, проникая в аптеку с целью похищения наркотических средств, понимает значение своих действий, но не может руководить ими).

Гражданин, признанный недееспособным, не может совершать никакие сделки, в том числе и мелкие бытовые. Над ним устанавливается опека, и сделки от его имени совершаются опекуном.

Если отпадают основания, в силу которых гражданин был признан недееспособным, суд признает его дееспособность.

3 вопрос. Средства индивидуализации физического лица. Акты гражданского состояния.

Заключение субъектами прав сделок, участие в конкретных правоотношениях невозможны без индивидуализации этих субъектов, без определения того, какой именно субъект права совершает сделку, имеет субъективные права и обязанности. К средствам индивидуализации, позволяющих отличить одно лицо от другого, относятся:

- Имя гражданина;

- Место жительства.

Имя гражданина - важнейшее средство его индивидуализации. Гражданин приобретает и осуществляет права под своим именем. Имя включает имя, фамилию, отчество по желанию. Ст. 15 ГК РК подробно регламентирует юридическое значение данного средства индивидуализации.

Законодательством могут быть предусмотрены специальные правила осуществления прав анонимно или под псевдонимом, например п.1 ст. 15 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июля 1996 года. Имя гражданина может быть использовано другими лицами только с его согласия.

Место жительства гражданина - это населенный пункт, где он постоянно или пре­имущественно проживает. Место жительства, наряду с именем гражданина, является средством его индивидуализации и имеет значение, в частности при определении места исполнения обязательства или места открытия наследства. Местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, а также граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их за­конных представителей: родителей, усыновителей или опекунов.

Акты гражданского состояния - это юридические факты, которые на основании закона подлежат государственной регистрации в органах за­писи актов гражданского состояния (ЗАГС). Регистрации подлежат:

- рождение;

- заключение брака;

- расторжение брака;

- усыновление (удочерение);

- установление отцовства;

- перемена фамилии (имени);

- смерть гражданина.

Актовые записи являются бесспорным доказательством удостоверенных ими фактов. Порядок и условия регистрации актов гражданского состоя­ния, их исправления, изменения или аннулирования, а также органи­зация органов ЗАГС определяются законодательством РК. Споры, возникающие по поводу регистрации актов гражданского состояния, исправления или изменения записей, разрешаются в судебном порядке.

Основания признания гражданина безвестно отсутствующим или объявления его умершим. Правовые последствия признания гражданина безвестно отсутствующим.

Признание гражданина безвестно отсутствующим или объявление его умер­шим возможно только при наличии следующей совокупности юриди­ческих фактов:

- длительное отсутствие гражданина в месте его постоянного житель­ства;

- отсутствие сведений о его местонахождении и невозможности их по­лучения;

- истечение установленных сроков со дня получения последних извес­тий о месте нахождения гражданина.

Гражданин может быть по заявлению заинтересованного лица признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года со дня получения последних сведений о нем в месте его жи­тельства нет сведений о месте его пребывания. Порядок исчисления сроков указан в п.2 ст. 28 ГК РК. При необходимости постоянного управления имуществом безвестно отсутствующего орган опеки и попечительства заключает с выбранным им лицом договор доверительного управления этим имуществом. Из имущества безвестно отсутствующего выдается содержание лицам, ко­торых он обязан содержать, а также погашается задолженность по дру­гим обязательствам безвестно отсутствующего. Брак не прекращается, однако, может быть расторгнут в упрощенном порядке в органах ЗАГСа по заявлению супруга (и). Личные обязательства прекращаются.

Суд отменяет решение о признании гражданина безвестно отсутствую­щим в случае его явки или получения сведений о месте его нахождения. На основании такого судебного решения отменяется и доверительное управление имуществом гражданина. Брак восстанавливается, если супруг(а) не вступил(а) в новый брак.

Основания объявления гражданина умершим. Правовые последствия объявления гражданина умершим. Отмена решения об объявлении гражданина умершим.

Гражданин может быть объявлен судом умершим (ст. 31 ГК РК), если:

- в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение 3 лет;

- в месте его жительства нет сведений о нем в течение шести месяцев после его

исчезновения при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его смерть от определенного несчаст­ного случая (в этом случае днем смерти гражданина может быть при­знан не день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим, а день его предполагаемой гибели);

- в течение двух лет после окончания военных действий нет сведений о месте пребывания лица, пропавшего при их проведении.

Объявление гражданина умершим ведет к возникновению тех же право­вых последствий, что и реальная смерть:

- открытию наследства;

- прекращению обязательств личного характера;

- прекращению брака с лицом, объявленным умершим;

- возникновению у иждивенцев права на получение пенсий и пособий по случаю потери кормильца.

Суд отменяет решение об объявлении гражданина умершим в случае его явки или обнаружения места его пребывания (ст. 32 ГК РК). В этом случае гражданин вправе потребовать от любого лица возвратить сохранившееся имуще­ство, перешедшее к этому лицу безвозмездно (за исключением денег и ценных бумаг на предъявителя).

Лицо, к которому имущество перешло возмездно, обязано возвратить все перешедшее имущество (а при невозможности возврата в натуре возместить его стоимость) только в том случае, если оно знало, что лицо, объявленное умершим, находится в живых (недобросовестный приобретатель). Если имущество лица, объявленного умершим, перешло по праву наследования к государству, и было реализовано, вырученная от реализации имущества сумма с учетом рыночной стоимости возвращается явившемуся (п. 6 ст. 32 ГК РК). Брак восстанавливается, если супруг(а) не вступил(а) в новый брак.

3 вопрос.

В условиях товарно-денежного хозяйства материальное обеспечение любой деятельности всякой организации предполагает ее участие в отношениях товарообмена. Следовательно, субъектами гражданского права должны быть признаны не только отдельные индивиды (граждане), но и коллективные образования граждан, называемые юридическими лицами.

Создание понятия юридического лица нередко относят к числу важнейших заслуг римского частного права. Не следует, однако, преувеличивать ни разработанности этого понятия в римском праве, ни значения юридических лиц в экономической жизни Рима. Даже во времена наибольшего расцвета римского народного хозяйства, во времена наиболее оживленной международной торговли юридические лица значительной роли не играли. В римской юриспруденции не было ещё конструкции юридического лица, однако различались объединения лиц с особыми полномочиями, которые именовались корпорациями (corporationes). Источником их полномочий и возможностей всегда были государственные установления (законы).

Значение института юридических лиц:

- Объединение лиц

- Концентрация капитала

- Интеграция производства

- Ограничение риска в предпринимательской деятельности.

С появлением категории юридического лица цивилисты каждого поколения и времени пытались определить его суть. Все взгляды, мнения, высказываемые учеными, сложились в обособленные учения о сущности юридического лица. Так появились основные теории юридического лица. Теория юридического лица – совокупность идей, взглядов, учений о занимаемом юридическим лицом месте среди других субъектов гражданского права, его правосубъектности и правовом положении. Мнения наших цивилистов-предшественников разделились на две группы:

1. группа теорий, придерживающаяся мнения, что юридическое лицо не является субъектом гражданского права;

2. группа теорий, придерживающаяся мнения, что юридическое лицо является самостоятельным субъектом права

Наиболее распространенная среди первой группы – это теория фикции. Фикция, дословно, обман. Сформировалась в нач. 19 века при исторической школе права, основоположник Савиньи. Он рассматривал юридическое лицо как нечто нереальное, придуманное. Поданной теории юридическое лицо рассматривалось как правовая конструкция, необходимая для обособления имущества. Савиньи выделял следующие различительные черты между физическим и юридическим лицом:

1. Физические лица существуют сами по себе, право их просто признает, а юридическое лицо не существует, его создает право;

2. юридическое лицо может создаваться только в разрешительном порядке, на основе государственного предписания;

3. юридические лица могут обладать только специальной правоспособностью, т.е. заниматься теми видами деятельности, которые предписаны государством и законом. Физическое лицо свободно в выборе.

Также к этим теориям относили теорию персонифицированного имущества, теорию директора, коллектива, собственника и т.д.

Наиболее яркая теория из 2-ой группы – это теория реальности. Данная теория зародилась чуть позже когда появилась необходимость объединения капитала и интеграции производства в нач. 20 века. Основоположником был Гирке, представитель органической школы права. Юридическое лицо по данной теории уподоблялось человеку, оно рассматривалось как единый организм. Являясь истинным носителем прав и обязанностей, юридическое лицо признавалось отдельным субъектом права, обладающим всеми элементами правосубъектности. Данная теория предусматривала явочный порядок создания юридического лица. Юридическое лицо как отдельное явление существовало, его нужно было просто признать государством – это можно сделать путем государственной регистрации в уполномоченных органах.

К данной группе также можно отнести теорию социальной реальности, теорию Иеринга и др.

Как правовая категория понятие юридического лица нашла неоднозначное закрепление в цивилистике. Это можно судить по теориям, сказанным выше. Легальное определение юридического лица дано в п.1 ст.33 ГК РК. Из данного определения можно выделить характерные признаки юридического лица, отличающие его от иных субъектов права. Только в совокупности он могут определять юридическое лицо. Итак,

1. организационное единство;

2. имущественная обособленность;

3. самостоятельная имущественная ответственность;

4. выступление в гражданском обороте от своего имени.

Некоторые ученые, например, Басин Ю.Г. выделяют основные и производные признаки. Некоторые относят дополнительные признаки: печать с наименованием, самостоятельный баланс или смета. Некоторые не выделяют признака организационного единства. Мы же рассмотрим данные признаки, основываясь на законодательстве РК. Рассмотрим признаки по отдельности.

Организационное единство. Гражданский кодекс определяет юридическое лицо как организацию. Под организацией понимается коллектив граждан, подчиненный определенным правилам взаимодействия и функционирования, а не просто определенное количество индивидов. Под организационным единством юридического лица как коллективного образования, состоящего из множества лиц, следует понимать выступление его в гражданском обороте как единое целое, выражающее единую волю вовне. Вместе с те организационное единство не всегда может сводиться к обязательному наличию множества лиц. Организационное единство находит выражение в учредительных документах юридического лица.

Имущественная обособленность. Основополагающий признак юридического лица, из которого вытекает его самостоятельная имущественная ответственность. Данный признак выражается в закреплении за юридическим лицом имущества, которым оно вправе распоряжаться. Толстой Ю.К. предлагал разграничивать понятия имущественная обособленность и наличие обособленного имущества. Степень обособления юридических лиц различна и зависит от формы собственности на это имущество (государственное предприятие, ТОО).

Закреплено в самостоятельном балансе или смете – бухгалтерских документах. Проблемным вопросом теории является разграничение таких понятий как «имущественная обособленность» и «наличие обособленного имущества». Понятия на первый взгляд являются тождественными, однако, имущественная обособленность не предполагает наличие обособленного имущества, юридическое лицо может не иметь обособленное имущество, но быть имущественно обособленным от других участников гражданских правоотношений.

Самостоятельная имущественная ответственность. Ст. 44 ГК РК. Отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. Учредители и государство не несет ответственности по долгам юридического лица, также как и оно не несет ответственности за долги первых. Однако из каждого правила существуют исключения. Это необходимо в некоторых для обеспечения гарантий прав кредиторов юридического лица. Например, полное товарищества, ТДО, казенные предприятия, учреждения, при банкротстве, вызванном действиями учредителя и т.п. Помимо того, дополнительная ответственность может быть установлена учредительными документами (п. 2 ст. 44 ГК РК).

Выступление в гражданском обороте от своего имени. Проявляется в возможности юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Наименование юридического лица как средство индивидуализации помогает в осуществлении этого признака. Данная возможность реализуются и другими средствами индивидуализации.

В некоторых источниках выделяют производные признаки юридического лица: наличие самостоятельного баланса или сметы и печать со своим наименованием

4 вопрос.

В основе возникновения юридического лица лежит волеизъявление других субъектов гражданского права – физических и юридических лиц, обладающих гражданско-правовой правоспособностью и дееспособностью. Это волеизъявление покоится на стремлении данных субъектов «обособить» общие для них интересы и имущество, а также юридические средства их достижения. Вместе с тем наличие такого волеизъявления необходимо, но недостаточно для возникновения юридического лица. Г.Ф. Шершеневич отмечал, что для возникновения юридического лица необходимы:

1. Наличность того субстрата, который должен составить его содержание, т.е. группы лиц или имущества;

2. Соответствие законным условиям, потому что иначе невозможно существование «искусственного лица». Выполнение этих 2х условий предполагает, что создание юридического лица состоит из 2х стадий: подготовительной, на которой разрабатывается локальная нормативная модель юридического лица, воплощаемая в учредительных документах – уставе и (или) учредительном договоре, и стадии государственной регистрации. Следовательно, с формально-юридической точки зрения, создание юридического лица – это прежде всего определенный порядок, закрепленный существующим законодательством. Данный порядок зависит от ряда условий, например от того, создается юридическое лицо путем учреждения нового субъекта гражданского права или путем реорганизации уже существующего юридического лица, от того, какова будет его организационно-правовая форма.

Возникновение юридического лица включает в себя непосредственное создание и государственную регистрацию. В теории и правоприменительной практике выделяют 4 основных порядка создания юридических лиц.

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо создается на основе распоряжения (решения) собственника имущества или уполномоченного им органа. Для данного способа характерны 3и основные стадии:

1. Издание имущественного (распорядительного) акта собственником или компетентным органом;

2. Организационная работа (подбор кадров, выделение средств и т.д…);

3. Утверждение учредительных документов. В связи с ликвидацией государственной монополии в сфере создания юридических лиц и придание в нашем законодательстве большого значения факту их государственной регистрации этот порядок утратил значение.

Разрешительный порядок характеризуется тем, что инициатива создания исходит от будущих участников (учредителей) физического лица. Компетентный государственный орган или другое юридическое лицо проверяет законность образования данного юридического лица и дает на то соответствующее разрешение. Для такого способа характерны:

1. Инициативный акт учредителей;

2. Издание скоординированного (согласованного) акта компетентного органа или юридического лица, давшего разрешение на создание данного юридического лица;

3. Организационная работа.

В разрешительном порядке создаются, например, банки, коммерческие юридические лица с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств.

Явочно-нормативный порядок не требует ни распоряжения, ни специального разрешения. Такое разрешение в общей форме содержится в норме закона. Требуются лишь инициатива учредителей, их явка.

Компетентный государственный орган лишь проверяет соблюдение установленного порядка образования и соответствия характера и целей создаваемого юридического лица общим требованиям, предъявляемым законодательством к этой организационно-правовой форме, создаваемой данным способом, для которого характерны:

1. Инициативный акт учредителей;

2. Организационная работа;

3. Контрольная работа компетентного органа.

Этот порядок наиболее распространен как во всем мире, так и у нас в стране.

Если при разрешительном способе разрешение представляет собой индивидуальный акт применения права, то при нормативно-явочном это нормативный акт общего характера. Основное разрешение на создание юридического лица дается здесь заранее и в общем виде. Далее контроль за созданием юридического лица осуществляется при регистрации данного лица в органах юстиции. В связи с тем, что при нормативно-явочном способе основной контроль за созданием юридического лица осуществляется при его регистрации, некоторые авторы называют этот способ регистрационным. Следует согласиться с теми юристами, которые считают такое определение неточным, ведь, действительно, государственная регистрация является заключительным этапом в создании любого юридического лица, независимо от того, каким из перечисленных способов оно создаётся.

Помимо перечисленных способов создания юридических лиц иногда называют ещё одну разновидность добровольного способа – договорно-правовой порядок, при котором юридическое лицо образуется на основании учредительного договора, заключаемого предприятиями, организующими её гражданами. Для которого свойственны наличие общей нормы, предусматривающей возможность образования данных, юридических лиц. (Цивилистическая школа юридического факультета МГУ им М.В. Ломоносова (школа В.П. Грибанова)). В таком порядке образуются хозяйственные товарищества, ассоциации, концерны. Фактически же заключение учредительного договора означает только одно – юридическое лицо образуется в добровольном порядке. Но для создания ассоциаций и концернов, как отмечалось выше, требуется предварительное разрешение Государственного антимонопольного комитета РФ, т.е. налицо признаки разрешительного порядка. Если же такого разрешения не требуется, то в любом случае необходима регистрация, в процессе которой проверяется законность создания юридического лица. Это признаки нормативно-явочного порядка. Поэтому нецелесообразно придавать договорно-правовому порядку самостоятельное значение: в действительности он имеет черты или разрешительного, или нормативно-явочного способа. Можно также сказать, что юридические лица создаются:

1. По воле собственника или уполномоченного им органа (например, государственные предприятия);

2. По воле их будущих членов (например, хозяйственные товарищества и акционерные общества);

3. По воле учредителей, создающих имущественную базу юридического лица, но не являющихся его участниками (например, общественные фонды).

Во всех случаях государство контролирует создание юридических лиц, что реализуется в форме государственной регистрации. В ней же реализуется признание за юридическим лицом и предоставление ему государством правосубъектности. Гражданский кодекс вводит новую систему государственной регистрации юридических лиц. Для неё характерны:

- обязательность;

- определение единого субъекта, осуществляющего государственную регистрацию (органы юстиции);

- наличие единого государственного реестра юридических лиц, открытого для всеобщего ознакомления;

- контрольная функция осуществляющих государственную регистрацию органов, которая выражается в соблюдении установленного законопорядка образования юридического лица и проверке соответствия его учредительных документов закону;

- исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации; возможность защиты субъективного гражданского права на создание юридического лица путём обращения в суд с жалобой на отказ в государственной регистрации или уклонении от такой регистрации (ст. 42 ГК РК).

До введения в действие закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок их регистрации, недостаточно современный (в частности, существуют несколько видов государственных органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц и являющихся держателями Единого государственного реестра).

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 3 ст. 42 ГК РК). Причем в отличие от ранее действовавшего законодательства, в соответствии с которым регистрация коммерческих организаций осуществлялась органами местной администрации, ГК предусматривает регистрацию в органах юстиции в 10дневный срок, в порядке, определяемом законом о регистрации. Отказ в регистрации возможен лишь в 2-х случаях:

1. В случае нарушения установленного законом порядка образования юридического лица;

2. В случае несоответствия учредительных документов закону.

Отказ по мотивам нецелесообразности не допускается. В любом случае отказ в государственной регистрации может быть обжалован в суд.

В отношении порядка регистрации необходимо руководствоваться Указом Президента РК, имеющим силу Закона «О государственной регистрации юридических лиц» от 17 апреля 1995 г. Данные государственной регистрации (в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование) включаются в единый государственный реестр юридических лиц (ст. 42 ГК РК). В тоже время обращаем внимание на то, что исходя из ГК реестр должен быть единым для всех и открытым для всеобщего ознакомления.

П. 6 ст. 42 ГК РК перечисляет случаи перерегистрации юридического лица. Все вышеперечисленные действия основаны на учредительных документах юридического лица, которые определяют статус юридического лица в гражданском обороте и регулируют отношения как внутри юридического лица, так и внешне.

Учредительные документы юридического лица.

Ст. 41 ГК РК указывает обязательный состав учредительных документов, предъявляемые к ним требования и порядок их изменения. Юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основании устава и учредительного договора или, если юридическое лицо учреждено одним лицом, устава и оформленного в письменном виде решения об учреждении юридического лица (решения единственного учредителя), если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и законодательными актами Республики Казахстан. В случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан, юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Юридическое лицо, являющееся субъектом малого, среднего и крупного предпринимательства, может осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан (2008 г.).

Учредительные документы юридических лиц должны содержать минимум условий, определенных законом – необходимые условия (пп. 4,5 ст. 41 ГК РК). Применительно к отдельным видам юридических лиц данный перечень конкретизируется и дополняется специальными законодательными актами. Наряду с необходимыми условиями учредители вправе включать в учредительные документы условия, не противоречащие закону – факультативные условия.

В учредительных документах юридических лиц, которые обладают специальной правоспособностью, должны быть определены предмет и цели деятельности. Учредители же коммерческих организаций вправе указывать в учредительных документах предмет и цели деятельности. Под предметом следует понимать виды деятельности, которые осуществляет юридическое лицо. Целью деятельности является достижение определенного результата.

Различия между учредительным договором и уставом:

1. учредительный договор фиксирует обязанность учредителей по созданию юридического лица и взаимные обязательства учредителей. Устав определяет отношения юридического лица с третьими лицами.

2. учредительный договор заключается, а устав утверждается;

3. учредительный договор обязателен только для учредителей и созданного юридического лица, а устав – для всех тех, кто вступает в правоотношения с юридическим лицом;

4. для устава характерен принцип публичности, а учредительный договор – конфиденциален;

5. различная процедура внесения изменений и дополнений: в устав – большинством голосов; в учредительный договор – единогласно;

В случае противоречий между положениями устава и учредительного договор применяется п. 6 ст. 41 ГК РК.

Правосубъектность юридического лица. Органы юридического лица.

Правосубъектность юридического лица является его неотъемлемым свойством, благодаря которому юридическое лицо считается самостоятельным субъектом права. Понятие элементов правосубъектности рассмотрены нами при изучении таких субъектов гражданского права как физические лица. Следует обратить внимание на особенности возникновения и прекращения правоспособности и дееспособности юридического лица. В отличие от аналогичных свойств физического лица правоспособность и дееспособность юридического лица возникают одновременно с момента государственной регистрации, и прекращается моментом исключения юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц. Но на наш взгляд это не повод отождествлять эти свойства, ведь сущность элементов правосубъектности не зависит от времени и является различной.

Правоспособность юридического лица определяется как способность юридического лица иметь гражданские права и нести гражданские обязанности. Однако в отличие от физических лиц юридическим лицам не присущ принцип равной правоспособности. Выделяется 2 вида правоспособности:

1. общая правоспособность (возможность иметь любые гражданские права и нести любые гражданские обязанности, не запрещенные законодательством);

2. специальная правоспособность (возможность иметь лишь те права и нести лишь те обязанности, которые предусмотрены для данного юридического лица законодательными актами и учредительными документами).

Общей правоспособностью обладают все негосударственные коммерческие юридические лица. Однако казахстанские цивилисты выдвинули идею того, что общей правоспособностью могут обладать только физические лица, правоспособность же юридических лиц лучше называть правоспособностью приближенной к общей правоспособности физических лиц (так как в силу известных причин юридическое лицо не может оставлять завещание, быть наследником по закону и т.д.). Конечно, следует разграничивать понятия «правоспособность», «полномочия», «предмет и цели деятельности» юридического лица. При осуществлении лицензируемого вида деятельности правоспособность юридического лица связана с получением и прекращением действия лицензии.

Дееспособность юридического лица определена как способность юридического лица своими действиями приобретать гражданские права и осуществлять гражданские обязанности, самостоятельно нести ответственность за совершенные действиями.

Конкретные действия юридическое лицо осуществляет посредством своих органов. Органы юридического лица являются своего рода посредниками при участии в гражданском обороте и выражают волю юридического лица. Все права и обязанности, приобретенные в результате действий органов, возникают непосредственно у юридического лица. Понятие, виды, полномочия органов юридического лица в ст.39 ГК не описываются. Норма данной статьи носит бланкетный характер. В специальных нормативно-правовых актах предусмотрены виды, полномочия органов юридических лиц конкретных организационно-правовых форм. Понятие же в законодательстве не определено. В теории существует множество различных воззрений в отношении понятия органа юридического лица и все они имеют право существовать, так как описывают те или иные признаки (это часть юридического лица, правовая конструкция, должностные лица, структурные звенья, осуществляющие действия от имени юридического лица). Зацикливаться на определении конкретной дефиниции не следует, так как она имеет скорее научное значение, нежели практическое. Вернее будет остановиться на видах органов юридического лица:

1. По кругу полномочий:

а) Высшие (общее собрание учредителей);

б) Исполнительные (администрация, директор);

в) Контролирующие (ревизионная комиссия)

2. По количеству лиц, входящих в состав:

а) Единоличные (президент);

б) Коллегиальные (совет директоров)

3. По времени действия:

а) Постоянные (наблюдательный совет);

б) Временные (ликвидационная комиссия, конкурсный управляющий)

Есть иные основания классификации (воле изъявляющие, воле исполняющие), но наиболее распространенные эти. Полномочия и функции органов описаны не только в законодательстве, но и в учредительных документах юридического лица.

Индивидуализация юридического лица.

Большое значение имеют средства индивидуализации юридического лица, позволяющие отличить его одно юридическое лицо от другого. К ним можно отнести:

1. наименование юридического лица;

2. местонахождение юридического лица;

3. средства идентификации товаров, работ и услуг юридического лица.

Если подвергнуть более тщательному анализу нормы законодательства, то можно согласиться с мнением некоторых цивилистов, выделяющих в качестве средств индивидуализации также: деловую репутацию; средства, обеспечивающие автономию юридического лица (коммерческая, служебная тайна). Рассмотрим основные индивидуализирующие признаки.

Юридическое лицо имеет свое наименование, позволяющее отличить его от других юридических лиц. Наименование коммерческой организации после регистрации является его фирменным наименованием. Использование наименования другого юридического лица не допускается. К нему в соответствии с законодательством предъявляются следующие требования:

1. наименование юридического лица включает в себя его название и указание на его организационно-правовую форму;

2. может включать в себя дополнительную информацию, предусмотренную законодательством (например, накопительный пенсионный фонд обязательно должен иметь в наименовании аббревиатуру НПФ);

3. указывается в учредительных документах;

4. не допускается использование названий, противоречащих требованиям законодательства и общественной морали; собственных имен, если они не совпадают с именем участников без соответствующего разрешения;

5. запрещается использование в фирменных наименованиях, знаках обслуживания, товарных знаках юридических лиц, не являющихся государственными органами, указаний на официальные названия государственных органов Республики Казахстан;

6. иные установленные законодательством требования.

Местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего органа. Место нахождения указывается в учредительных документах с записью полного почтового адреса. В отношениях с третьими лицами юридическое лицо не вправе ссылаться на несоответствие своего фактического адреса адресу, внесенному в единый государственный регистр юридических лиц. При этом третьи лица вправе направлять юридическому лицу почтовую и иную корреспонденцию как по адресу, внесенному в государственный регистр, так и по фактическому адресу.

К средствам идентификации товаров, работ и услуг юридического лица относятся: товарный знак, производственная марка, знак обслуживания, наименование места происхождения товара. Закон РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 26 июля 1999 года. Товарными знаком(знаком обслуживания) признается зарегистрированное либо охраняемое без регистрации в силу международного договора, словесное, изобразительное, объемное или другое обозначение, служащее для отличия товаров или услуг одного лица от товаров и услуг другого лица. Производственная марка – словесное описание качеств, характеристик, наименования, вида товара, помещаемое обычно на обратной стороне товара либо на ее упаковке.

Наименование места происхождения товара – признается название страны, населенного пункта, местности или другого графического объекта, используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для этого географического объекта природными условиями или иными факторами либо сочетанием природных условий и этих факторов.

Филиалы и представительства юридического лица.

Юридическое лицо вправе создавать вне места своего нахождения пред­ставительства и филиалы (ст. 43 ГК РК).

Представительство - это находящееся вне места нахождения юридичес­кого лица обособленное подразделение, которое представляет интере­сы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал кроме представительских осуществляет также все иные функции юридического лица или их часть.

Все филиалы и представительства должны быть указаны в учредитель­ных документах юридического лица. Филиалы и представительства не являются самостоятельными юридическими лицами (а следовательно, и субъектами гражданского права). Их руководители осуществляют свои полномочия на основании доверенности. Филиалы и представительства действуют на основании положений, принятых учредившим их юриди­ческим лицом, а переданное им имущество является имуществом это­го юридического лица.

Проблема прекращения деятельности юридических лиц актуальна в силу того, что при этом происходит выбытие лица из числа субъектов гражданского права, вследствие чего необходимо решить вопрос о судьбе обязательств, участником которых было прекращающее деятельность юридическое лицо.

Основания прекращения юридических лиц. Можно выделить 2 критерия классификации разновидностей прекращения деятельности юридических лиц – в зависимости от органа, принявшего решение о прекращении деятельности субъекта, либо в зависимости от наличия правопреемства. В зависимости от органа, принимающего решение о прекращении деятельности юридического лица, можно выделить:

1. добровольное, то есть прекращение по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (в опре­деленных случаях с разрешения компетентного государственного орга­на);

2. распорядительное (принудительное), то есть:

- по решению учредителей (участников) юридического лица;

- по решению компетентного государственного органа;

- по решению суда.

С точки зрения последствий прекращения юридических лиц различают:

1. реорганизацию – относительное прекращение юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам;

2. ликвидацию – абсолютное прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо считается прекращенным с момента государствен­ной регистрации его реорганизации или ликвидации. Этому предшеству­ет длительный подготовительный период, который обязательно вклю­чает учет имущества юридического лица, уведомление кредиторов и удовлетворение их интересов.

Реорганизация юридического лица.

В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся, обязанными по отношениям, в которые реорганизуемое юридическое лицо. И реорганизация, и ликвидация юридического лица может быть как добровольной, так и принудительной. Реорганизация юридического лица проводится в одной из 5 форм предусмотренных законом (ст. 45 ГК РК). Формы реорганизации юридических лиц:

1. слияние;

2. присоединение;

3. разделение;

4. выделение;

5. преобразование.

Обращают на себя две особенности принудительной реорганизации: во-первых, она в отличие от добровольной реорганизации может быть осуществлена только в формах разделения либо выделения (такую реорганизацию иногда называют разукрупнением); во-вторых, она в отличие от принудительной ликвидации может быть произведена во внесудебном порядке, по решению уполномоченных государственных органов. Добровольная реорганизация осуществляется по решению самого юридического лица – его учредителей (участников) либо органа, уполномоченного на принятие таких решений учредительными документами.

Слияние – такая форма реорганизации, при которой права и обязанности двух прекращающих деятельность юридических лиц переходят к новому юридическому лицу.

Присоединение – форма реорганизации, при которой в состав юридического лица, не прекращающего свою деятельность, вливается прекращающее деятельность юридическое лицо.

Разделение – форма реорганизации, при которой права и обязанности прекращающего деятельность юридического лица переходят к двум (либо более) новым юридическим лицам.

Выделение – форма реорганизации, при которой образуется новое юридическое лицо, являющееся правопреемником реорганизовавшегося юридического лица, деятельность которого не прекращается. Выделение – единственная форма реорганизации, при которой не прекращается деятельность ни одного юридического лица.

Преобразование – такая форма реорганизации, при которой происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица.

Реорганизация в формах слияния, разделения, выделения и преобразования считается законченной с момента осуществления государственной регистрации новых юридических лиц.

Реорганизация в форме присоединения оканчивается моментом внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. В некоторых случаях при реорганизации необходимо предварительное согласие государственных органов. Необходимость такого согласия (а если точнее – необходимость представления особых документов) может быть установленная законом.

В связи с этим в процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением статуса субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема безусловно для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных. При реорганизации составляются разделительный баланс (в случаях слияния, преобразования и присоединения).

Разделительный баланс должен содержать бесспорный ответ на вопрос о судьбе каждого обязательства, т.е. из баланса должно безусловно следовать, к какому именно юридическому лицу перешло то или иное обязательство и передаточный акт, и разделительный баланс должен включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых реорганизующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.

Один из наиболее важных вопросов, возникающих в процессе реорганизации, - вопрос защиты прав контрагентов реорганизующегося юридического лица. Цель правового регулирования – не допустить ущемления прав контрагентов, особенно в тех ситуациях, когда в результате реорганизации одному из вновь образованных юридических лиц передается большинство обязательств, а другому – большая часть имущества. Кроме того, в результате реорганизации может произойти исключение либо уменьшение ответственности определенных лиц, например при преобразовании общества с дополнительной ответственностью в производственный кооператив.

ГК РК ст. 48 предусматривает три способа защиты прав кредиторов при реорганизации.

Первый способ связан с порядком проведения реорганизации, в соответствии с которым, во-первых, все кредиторы должны быть письменно уведомлены о том, что в отношении юридического лица принято решение о реорганизации. Обязанность уведомления лежит на учредителях (участниках) юридического лица либо на органе, принявшем решение о реорганизации (это может быть либо орган юридического лица, уполномоченный на принятие таких решений учредительными документами, либо государственный орган (при выделении и разделении в случаях, указанных в законе), либо суд).

Во-вторых, уведомление о реорганизации должно содержать предложение каждому кредитору потребовать прекращения либо досрочного исполнения всех обязательств, должником по которым является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения вызванных этим убытков.

Таким образом, кредитору предоставляется право решать вопрос о прекращении гражданско-правовых отношений с реорганизуемым юридическим лицом. В связи с этим возникают как минимум две очень важные проблемы:

1. В течение какого времени кредитор может решать вышеуказанный вопрос?

2. Возможны ли и на каких условиях договоренность реорганизуемого

юридического лица с контрагентами о непредъявлении требований о досрочном исполнении обязательств?

Первая проблема возникает тогда, когда реорганизуемое юридическое лицо в уведомлении о реорганизации указывает конкретный срок предъявления требований кредиторов. Например, в уведомлении сказано, что требования могут быть заявлены в течение 2-х месяцев с момента получения уведомления; в противном случае будет считаться, что контрагент требование не предъявит. Проблема вызвана тем, что ГК РК не содержит конкретных сроков для предъявления требований контрагентов. Из этого, следует вывод о том, что в силу ГК РК контрагент может потребовать прекращения обязательств в любой момент вплоть до окончания реорганизации. Следовательно, указание в уведомлении конкретного срока ущемляет права контрагентов, что является недопустимым.

Таким образом, представляется, что указание в уведомлении о реорганизации каких-либо сроков для предъявления претензий не должно иметь юридической силы – у контрагента в любом случае сохраняется право предъявить требование до окончания срока реорганизации.

С одной стороны, установление этих сроков дает кредиторам дополнительные гарантии, т.е. защищает их интересы. С другой – истечение данных сроков, очевидно, лишает контрагентов права предъявить свои требования (данные сроки представляются пресекательными). То есть неисключены ситуации, когда контрагенты обществ, находящихся в процессе реорганизации, окажутся в более невыгодном положении, чем контрагенты других юридических лиц, т.к. последние могу предъявлять свои требования вплоть до окончания реорганизации. Поэтому, можно сделать вывод, что нормы специальных законов в некоторых случаях ухудшают (по сравнению с ГК РК) положение контрагентов, тем самым противореча сути ГК РК, но рассматриваемые положения законов должны применяться, т.к. в прямое противоречие с нормами ГК РК не вступают. Более того, как будет показано ниже, установление специальных сроков для предъявления требований контрагентов имеет существенный положительный эффект.

Следующая проблема, возникающая при использовании рассматриваемого способа защиты интересов кредиторов, - проблема возможности достижения соглашения между реорганизуемым юридическим лицом и контрагентами. Причина возникновения этой проблемы кроется в том, что ГК РК, поставив цель защитить интересы контрагентов, оставил открытым вопрос о защите реорганизуемого должника от недобросовестных действий контрагентов. В настоящее время налицо явная несбалансированность интересов реорганизуемого должника и его кредиторов. Кредиторам дается право потребовать прекращения либо досрочного исполнения всех обязательств должника с возмещением всех убытков.

Второй способ защиты интересов контрагентов – установленная в ГК РК обязательность составления реорганизационных документов (передаточного акта и разделительного баланса), в которых обязательно должны быть указаны правопреемники по всем обязательствам юридического лица. В силу ст. 47 ГК РК непредставление вместе с учредительными документами реорганизационных документов, а также отсутствия в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут за собой отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При этом возникает вопрос, на который ГК РК ответа не дает: каковы последствия осуществления реорганизации с нарушением требований ст. 47? Очевидно, что последствиями должны быть ликвидация новых юридических лиц на основании признания судом недействительной регистрации образовавшихся в результате реорганизации юридических лиц.

Третий способ защиты интересов кредиторов при реорганизации – установление в законе последствий невозможности определения из реорганизационных документов правопреемника реорганизованного юридического лица. В соответствии с п.3 ст. 48 ГК РК, если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника по конкретным обязательствам, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами, обращает на себя внимание тот факт, что п. 3 ст. 48 ГК РК содержится юридически не совсем точная формулировка: говорится о солидарной ответственности, в то время как очевидно, что фактически речь идет о солидарной обязанности, только при неисполнении которой возможно предъявление требования о солидарной ответственности.

Ликвидация юридического лица. Банкротство.

Ликвидация, то есть прекращение деятельности юридического лица без правопреемника, может состояться как по решению участников или уполномоченного ими органа, так и независимо от воли участников при наличии предусмотренных оснований. Виды ликвидации юридического лица:

- с распределением оставшегося имущества между учредителями (участ­никами) юридического лица (ликвидация хозяйственных товариществ и акционерных обществ, кооперативов);

- с передачей оставшегося имущества собственнику (государственные предпри­ятия и финансируемые собственником учреждения);

- с передачей оставшегося имущества на цели, определенные в учредитель­ных документах юридического лица (общественные и религиозные объе­динения, фонды).

Участники вправе в любой момент принять решение о ликвидации юридического лица. Это решение может быть принято, в частности:

- в связи с истечением срока, на который создавалось юридическое лицо;

- в связи с достижением цели, ради которой оно было создано;

- в связи с признанием судом регистрации юридического лица недействительной.

Независимо от воли участников юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда:

- в случае осуществления лицензируемой деятельности без лицензии;

- в случае осуществления запрещенной законом деятельности;

- в связи с неоднократным грубым нарушением действующего законодательства;

- в связи с систематическим осуществлением неуставной деятельности (для общественных и религиозных организаций, благотворительных и иных фондов);

- вследствие несостоятельности (банкротства).

Ликвидация может быть осуществлена:

- по решению его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

- при признании недействительной регистрации юридического лица;

- по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом;

- в других случаях, предусмотренных законодательством, например, в соответствии со ст. 49 ГК РК (банкротство юридического лица; как указано выше).

Наиболее распространенный случай ликвидации юридического лица – добровольная ликвидация организации, находящейся в частной собственности физических лиц. Учредители на общем собрании приняли решение ликвидировать свою организацию. Это решение должно быть отражено в протоколе собрания и письменно сообщено органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что организация находится в процессе ликвидации.

В соответствии с требованием статьи 50 ГК РК, учредители назначают ликвидационную комиссию по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию данной организации. В ее состав могут входить руководящие лица организации, члены трудового коллектива, учредители или их представители. Состав и сроки работы ликвидационной комиссии фиксируются в протоколе общего собрания. С этого момента все дела организации переходят к ликвидационной комиссии и она начинает свою работу. Ликвидационная комиссия после утверждения её состава принимает на себя все полномочия по управлению делами юридического лица.

Первое, что должна сделать ликвидационная комиссия, - это установить срок, в течение которого кредиторы ликвидируемой организации могут предъявить к ней претензии о возврате задолженностей. Для этого, согласно ст. 50 ГК РК, ликвидационная комиссия обязана опубликовать в официальной печати объявление о ликвидации и о порядке и сроке предъявления требований её кредиторами. Одновременно письменно уведомляются об этом все кредиторы. Срок предъявления требований должен быть не менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации организации.

Далее принимаются все меры по взысканию дебиторской задолженности, т.е. предъявляются официальные требования о её погашении юридическими и физическими лицами, имеющими перед ликвидируемой организацией дебиторскую задолженность. В случае необходимости направляются иски в суды. При этом у ликвидационной комиссии нет права требовать досрочного погашения дебиторской задолженности, срок платежа по которой ещё не наступил. Если в момент заключения договора, по которому на стадии ликвидации у ликвидируемой организации имеется дебиторская задолженность, стороны не знали о предстоящей ликвидации, которая происходит ранее наступления срока платежа по договору, то по требованию одной из сторон, чаще всего по требованию ликвидируемой организации как наиболее заинтересованной в этом, условия договора, касающиеся сроков оплаты, могут быть изменены по взаимному соглашению сторон.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой организации, перечень предъявляемых кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения, которые утверждаются учредителями по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

На стадии составления промежуточного ликвидационного баланса ликвидирующая организация должна произвести полную инвентаризацию имеющихся ценностей в соответствии с финансовым законодательством РК. Подготавливая документы к составлению промежуточного ликвидационного баланса, главный бухгалтер должен проводить глубокий анализ финансового состояния предприятия на стадии ликвидации, чтобы иметь возможность своевременно принять все меры к полному погашению задолженностей и обезопасить свою организацию от судебных разбирательств с кредиторами, ведь это может значительно увеличить период проведения ликвидации. Если имеющихся у организации денежных средств на стадии составления промежуточного ликвидационного баланса будет недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия, согласно пункту 5 статьи 51 ГК РК, осуществляет продажу имущества организации с публичных торгов в порядке установленном для исполнения судебных решений.

Погашение кредиторских задолженностей производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 51 ГК РК, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в следующем порядке:

1. Удовлетворяются требования граждан, перед которыми юридическое лицо несет ответственность за вред, причиненный жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Капитализированная сумма повременных платежей (пенсий), причитавшихся потерпевшему или членам его семьи, вносится в орган государственного страхования, который обязан принять эту сумму и выплачивать пожизненные или временные суммы (пенсии) потерпевшему).

2. Производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и выплате авторских вознаграждений.

3. Удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица. В случае когда суммы вырученной от продаже предмета залога, недостаточно для полного удовлетворения требований залогодержателя, он вправе, если иное не предусмотрено законом или договором, получить недостающую сумму из другого имущества должника, на которое может быть обращено взыскание в соответствие с законодательством РК, не пользуясь при этом преимуществом, основанным на праве залога.

4. Погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет (республиканский, местный) и во внебюджетные фонды.

5. Производятся расчеты с остальными кредиторами, например, обязательства по хозяйственным договорам на выполнение работ.

Поиск по сайту: