Теория отсылок в международном частном праве

Скрытые коллизии представляют собой основную причину конфликта квалификаций. Скрытые коллизии принято называть «коллизиями коллизий», т.е. столкновением коллизионных принципов. Позитивные коллизии коллизий - когда два и более правопорядка одновременно претендуют на регулирование одного и того же отношения. Негативные коллизии коллизий - ни один из возможно применимых правопорядков не соглашается регулировать спорное правоотношение.

Скрытые коллизии лежат в основе теории отсылок: обратной отсылки и отсылки к третьему закону. Обратная отсылка означает, что избранное на основе коллизионной нормы страны суда иностранное право отсылает обратно к закону суда. Отсылка к третьему закону имеет место в случае, когда избранный иностранный правопорядок не содержит материального регулирования данного отношения, а предписывает применить право третьего государства. Причины появления отсылок не только скрытые коллизии, но и характер коллизионной нормы: это норма абстрактного, общего характера, отсылающая к иностранному правопорядку в целом, в том числе не только к материальному, но и к коллизионному праву. Непосредственной причиной возникновения отсылок являются негативные коллизии коллизий.

Национальная коллизионная норма отправляет к иностранному праву на основании внутреннего законодательства, а иностранное право, избранное на основе внутригосударственного законодательства, отсылает обратно. Например, российская коллизионная норма отсылает к немецкому праву, а немецкая коллизионная норма отправляет к российскому праву - эта правовая ситуация и есть обратная отсылка.

Обратная отсылка - это ситуация, характеризующаяся тем, что коллизионная норма правовой системы одного государства предусматривает применение правовой системы другого государства, коллизионная норма которой указывает на применение правовой системы исходного государства.

Для уяснения смысла обратной отсылки обратимся к следующему примеру. Российский суд принимает к рассмотрению дело, связанное с наследованием, для чего определяет круг наследников. Отношения по наследованию устанавливаются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (ст. 1224 ГК РФ). В деле наследодатель, являясь российским гражданином, последние годы проживал в Братиславе (Словакия). В соответствии с российской коллизионной нормой применимым правом следует признать право Словакии. Правовая система Словацкой республики содержит коллизионную норму, устанавливающую принцип гражданства физического лица по вопросам регулирования наследственных правоотношений. В соответствии с § 17 Закона о международном частном праве и процессе Чехословакии (действующем в настоящее время в Словакии и Чехии) наследственные правоотношения регулируются правом страны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти. В данном случае коллизионная норма законодательства Словакии относит регулирование вопроса о круге наследников к российскому праву.

Для решения этого вопроса допускаются два варианта:

1) российский суд применяет право Словакии с учетом национальной коллизионной нормы, рассматривая при этом отсылку к законодательству Словакии как отсылку только к нормам материального права;

2) российский суд применяет национальное законодательство (российское право), поскольку иностранное право не регулирует данное правоотношение, предусматривая отсылку как отсылку к правовой системе в целом, содержащей как материальные, так и коллизионные нормы.

Правовая ситуация, обозначенная в приведенном при мере, называется обратной отсылкой.

В международном частном праве различают два варианта отношения к обратной отсылке: 1) признавать обратную отсылку, т. е. применять национальное право, которое указало на иностранное право; 2) не признавать, т. е. применять иностранное материальное право, не учитывая коллизионных норм.

В российском законодательстве по международному частному праву институт обратной отсылки имеет законодательное закрепление. Общее правило, установленное в ст.1190 ГК РФ, определяет позицию непризнания обратной отсылки. Любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны (п. 1 ст.1190 ГК РФ). Это означает, если российская коллизионная норма определяет в качестве применимого иностранное право, российский суд будет руководствоваться материальными нормами иностранного права. В данной ситуации материальные нормы выполняют роль основного регулятора гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Вместе с тем п. 2 ст. 1190 ГК РФ в качестве исключения устанавливает, что «обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст. 1195-1200). Таким образом, обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях:

1) определения Личного закона физического лица (ст.1195 ГК РФ);

2) определения права, подлежащего применению при определении гражданской правоспособности физического лица (ст. 1196 ГК РФ);

3) определения права, подлежащего применению при определении гражданской дееспособности физического лица (ст. 1197 ГК РФ);

4) определения права, подлежащего применению при определении прав физического лица на имя (ст. 1198 ГК РФ);

5) определения права, подлежащего применению к опеке и попечительству (ст. 1199 ГК РФ);

6) определение права, подлежащего применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим (ст. 1200 ГК рф).

В Законе рф «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 г. в ст. 28 также содержится запрет обратной отсылки: «Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам».

Иностранное право, выбранное на основе национальной коллизионной нормы, может предусматривать коллизионную норму, содержащую указание на при мене ни е права третьей страны. В данном случае возникает ситуация, которая в международном частном праве называется как отсылка к праву третьей страны.

Отсылка к праву третьей страны - это правовая ситуация, при которой коллизионная норма правовой системы одного государства в качестве применимой указывает на правовую систему другого государства, коллизионная норма которой содержит указание на применение право вой системы третьего государства.

В целом содержание об обратной отсылке относится и к отсылке к праву третьей страны, поскольку существует различное Отношение к вопросу ее принятия или непринятия.

В законодательстве Российской Федерации отсутствует норма о применении отсылки к праву третьей страны. Это означает, что данный вопрос подлежит регулированию по аналогии СТ. 1190 ГК РФ.

Проблема отсылок имеет принципиально различное правовое регулирование в законодательстве разных стран:

1) государства, предусматривающие применение всей системы отсылок в полном объеме, в том числе отсылок третьей, четвертой и т.д. степеней, пока не будет выявлено право, предусматривающее материальное регулирование спорного отношения (Австрия, Польша, Финляндия, государства бывшей Югославии);

2) государства, в праве которых предусмотрена возможность применения отсылок первой и второй степени, но такая возможность оговорена какими-либо принципиальными условиями (Мексика, Чехия, ФРГ);

3) государства, предусматривающие возможность применения только обратной отсылки (Венгрия, Венесуэла, Румыния, Япония);

4) государства, предусматривающие возможность применения отсылок первой и второй степени либо только обратной отсылки в случаях, конкретно оговоренных в законе (Италия, Швейцария, Швеция, Россия);

5) государства, законодательство которых полностью запрещает применение отсылок (Бразилия, Греция, Перу);

6) государства, законодательство которых в принципе не содержит регулирования этого вопроса (Алжир, Аргентина, Китай).

Институт отсылок - одна из наиболее важных и сложных проблем, поэтому необходима унификация правил об отсылках на международном уровне. Гаагская Конвенция 1995 г. о регулировании коллизий между национальным законом и законом домицилия является одной из попыток разрешить проблему скрытых коллизий в формуле прикрепления «личный закон». Эта попытка не увенчалась успехом — Конвенция не вступила в силу и не оказала заметного влияния на национальное законодательство.

Право и практика всех государств содержат общее исключение из применения отсылок: они не применимы в договорных обязательствах. Теория отсылок не совместима с автономией воли, так как стороны при выборе права имеют в виду именно конкретное материально-правовое регулирование. Применение отсылок способно извратить автономию воли, поскольку установления коллизионного права могут предопределить применение права совсем другого государства, что не соответствует намерениям сторон.

Поиск по сайту: