ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС

I.ПРИНЦИПЫ ГПП... 6

A.Общие положения. 6

B.Принцип устности. 7

C.Принцип непрерывности. 8

D.Принцип непосредственности. 8

II.ВИДЫ ПРОИЗВОДСТВА.. 10

III.УЧАСТНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА.. 11

A.Общие положения. 11

B.Стороны. 12

(i)Ненадлежащая сторона. 13

(ii)Механизм замены ненадлежащего ответчика. 14

(iii)Процессуальное соучастие. 15

(iv)Процессуальное правопреемство. 16

(v)Процессуальная право- и дееспособность. 21

C.Третьи лица. 25

(i)Третьи лица с самостоятельными требованиями. 25

(ii)Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований. 26

D.Дело Штукатурова. 28

E.Возвращаемся к третьим лицам. 30

F.Прокурор. 32

G.Государственные органы, органы местного самоуправления, организации или граждане. 36

H.Представительство в ГПП. 39

(i)Понятие представительства. 39

(ii)Сравнение материального и процессуального представительства. 39

(iii)Полномочия представителя. 42

(iv)Оформление полномочий представителя. 43

IV.ПОДВЕДОМСТВЕННОСТЬ И ПОДСУДНОСТЬ.. 52

A.Подведомственность. 52

(i)Виды подведомственности. 52

B.Подсудность. 58

V.ИСК.. 64

A.Общие положения. 64

B.Кауза процессуального поведения. 68

C.Вопрос индивидуализации иска. 69

D.Виды исков. 75

(i)Иски о признании. 75

(ii)Иски о присуждении. 76

(iii)Соотношение иска о признании права и виндикации. 76

(iv)Иски о преобразовании. 77

(v)Иски в защиту неопределенного круга лиц. 77

(vi)Косвенные (производные) иски. 79

(vii)Групповые иски. 79

E.Право на предъявление иска. 80

F.Средства защиты ответчика против иска. Обеспечительные меры. 85

VI.ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ... 86

A.Общие положения. 86

B.Этапы доказывания. 87

(i)Определение предмета доказывания. 87

(ii)Брема утверждения. 87

(iii)Бремя доказывания. 88

(iv)Вопрос о признании факта. 89

(v)Собирание доказательств. 94

C.Доказательства. 94

(i)Первое требование к доказательству. 94

(ii)Второе требование к доказательству. 95

(iii)Третье и последнее требование к доказательству. 96

(iv)Вопрос о доказательствах, полученных без нарушения закона. 96

D.Относимость и допустимость. 97

E.Представление доказательств. 100

F.Исследование доказательств. 100

G.Классификация доказательств. 101

(i)По следовоспринимающей материи. 101

(ii)По механизму следообразования. 101

(iii)По содержанию.. 102

H.Помощники судьи в исследовании доказательств. 103

(i)Доказательственные презумпции. 103

(ii)Элементы предустановленной силы доказательств. 104

(iii)Необходимые доказательства. 105

I.Оценка доказательств. 105

J.Характеристика отдельных средств доказывания. 106

(i)Письменные доказательства. 106

(ii)Вопрос о протоколах, приговорах и решениях судов. 106

(iii)Вопрос об электронных документах и нотариусах. 108

(iv)Вещественные доказательства. 110

(v)Объяснения сторон. 111

(vi)Показания свидетеля. 113

(vii)Экспертиза. 114

(viii)Подложные доказательства. 116

VII.СТАДИИ ПРОЦЕССА.. 118

VIII.СУДЕБНОЕ РЕШЕНИЕ... 120

A.Общие положения. 120

B.Понятие судебного решения. 121

C.Виды судебного решения. 122

(i)Частичное судебное решение. 122

(ii)Промежуточное судебное решение. 124

(iii)Первый случай промежуточного судебного решения. 124

(iv)Второй случай промежуточного судебного решения. 125

(v)Третий случай промежуточного судебного решения. 126

D.Требования, предъявляемые к судебному решению. 127

(i)Законность и обоснованность. 127

(ii)Полнота. 127

(iii)Определенность. 127

(iv)Категоричность. 127

(v)Безусловность. 127

(vi)Безальтернативность. 128

(vii)Решение включает и ненаписанное. 129

E.Природа судебного решения. 129

F.Источник судебного решения. 129

G.Содержание судебного решения. 129

H.Теория декларации (деклараторная теория). 130

I.Теория приказа. 130

J.Правопогасительный эффект судебного решения. 132

K.Виды судебных решений. 133

L.Учение о законной силе судебного решения. 133

(i)Обязательность. 134

(ii)Исполнимость. 137

(iii)Преюдициальность. 137

(iv)Неопровержимость и исключительность. 140

M.Заочное судебное решение. 143

IX.Как писать исковые заявления?. 143

N.Вернемся к заочному судебному решению. 146

X.СУДЕБНЫЙ ПРИКАЗ.. 148

XI.ПРОИЗВОДСТВО ПО ДЕЛАМ, ВОЗНИКАЮЩИМ ИЗ ПУБЛИЧНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ... 152

A.Общие положения. 152

B.Особенности ППДП. 154

XII.ОСОБОЕ ПРОИЗВОДСТВО... 171

A.Общие положения. 171

B.Функции суда в особом производстве. 172

(i)Первая функция – разрешение спора о праве. 172

(ii)Вторая функция – правопорождающая функция. 173

(iii)Субсидиарные компетенции суда. 176

(iv)Четвертая функция суда – функция контроля. 177

(v)Пятая функция – функция создания условий для приобретения субъективного права. 177

(vi)Функция по восполнению недостающих элементов юридического состава 178

(vii)функция бесспорного подтверждения субъективного права. 183

(viii)Какой спор о праве – в объективном или субъективном смысле – исключается в особом производстве?. 183

(ix)А может ли в особом производстве не быть заинтересованных лиц?. 184

XIII.АПЕЛЛЯЦИЯ.. 185

Право на обжалование. 185

Первая – исправление судебной ошибки. 185

Вторая – исправление ошибок сторон. 186

Третья – механизм восстановления доверия к суду. 186

Ст.327.1 – Пределы рассмотрения дела апелляционным судом. 187

XIV.КАССАЦИЯ, НАДЗОР.. 196

XV.ВНОВЬ ОТКРЫВШИЕСЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА.. 198

I. ПРИНЦИПЫ ГПП.

A. Общие положения

Ст.157 – принципы непосредственности, устности и непрерывности судебного разбирательства – это те принципы, которые характерны для всего процесса, а не только к судебному разбирательству.

Стадия процесса – совокупность процессуальных действий, объединенных общей для них ближайшей процессуальной целью.

Гражданский процесс – совокупность процессуальных действий, деятельность. Эта совокупность может быть разделена на частные совокупности, которые являются стадиями.

Первая стадия процесса – возбуждение гражданского дела. Стадия возбуждения – суд решает вопрос о том, есть ли предпосылки для возбуждения дела.

Вторая стадия – подготовка дела к судебному разбирательству.

Третья стадия – ключевая – судебное разбирательство. Цель – вынесение судебного решения.

Четвертая стадия – стадия апелляционного обжалования. В апелляционном порядке обжалуются акты, не вступившие в законную силу.

Пятая стадия – кассационное обжалование. Там вступившие в силу.

Шестая стадия – надзорное обжалование. Тоже вступившие в силу.

Седьмая стадия – пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам.

Восьмая стадия – исполнение судебных актов и исполнительное производство.

Стадии делятся на ОБЫЧНЫЕ и ЭКСТРАОРДИНАРНЫЕ. Обычные стадии есть в любом гражданском деле, как правило. Экстраординарные стадии – это стадии, где имеет место пересмотр актов, вступивших в законную силу (кассация, надзор и пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам).

Законная сила судебного акта характеризуется стабильностью и неизменяемостью. Поэтому та стадия, которая направлена на опровержение законной силы, рассматривается как экстраординарная, исключительная.

Обычные стадии процесса: возбуждение дела, подготовка дела к разбирательству, судебное разбирательство.

Апелляция – это какая стадия? Шварц: это обычная стадия процесса, ибо здесь подается жалоба на еще не вступивший в силу акт. С другой стороны, нормальная вещь – это когда дело кончается на первой инстанции, а апелляция – ситуация нежелательная.

Итак, возвращаемся к ст.157 ГПК.

B. Принцип устности.

Он имеет троякое значение. Во-первых, процесс – это судоговорение, или другими словами, процесс организован на основе устной коммуникации участников процесса с судом.

Отметим, что устность не отменяет письменности процесса. Письменность – это состав процессуальных документов. Иск – в письменной форме. Письменность – это тоже принципальное значение в процессе.

Вместе с тем, процесс – это УСТНАЯ коммуникация. Отсюда, устность – предпосылка гласности. Судопроизводство открыто для всех желающих посетить процесс.

Второе значение устности состоит в том, что устность предполагает устный режим исследования доказательств. Это означает, что все доказательства исследуются устно. Что значит «устно исследовать»? Здесь устность означает, что все материалы дела, в т.ч. протоколы осмотра вещественных доказательств, оглашаются.

Если не оглашать материалы, то присутствующая в зале публика ничего не поймет. Гласность нарушится, нарушится общественный контроль. Например, ст.189 (после рассмотрения всех доказательств они оглашаются).

Третье значение устности состоит в том, что сказанное имеет приоритет над написанным. Запишем, что это не означает приоритета устных доказательств над письменными. Доказательства заранее не имеют предустановленной силы. Это лишь означает, что устные распорядительные заявления лиц, участвующих в деле, имеют приоритет над написанными заявлениями.

Что имеется в виду? Открылось заседание, судья докладывает дело, потом заслушивает объяснение. Что такое доклад дела? Это доклад искового заявления. Истец, дайте нам объяснение? Зачем объяснение? Он же исковое заявление написал. Вот здесь и проявляется устность. Устность – это единственный приемлимый режим общения, обеспечивающий адекватность восприятия.

Пример: в Калининском районном суде СПб был иск о признании недействительным дарения квартиры. Истец сказал: моя мама – черная вдова. Только зарегистрированных мужей у нее было 11. Все мужья теряли жилую площадь в ее пользу. Мама подарила квартиру сыну. Потом мама попросила прописать нового мужа в квартире сына. Сын отказался. Мать подала иск о признании недействительным дарения. Иск был написан так: Я, бедная и покинутая, пошла в булочную. Там я встретила женщину. Мы поговорили о том, как плохо живется. Потом женщина мне позвонила, хотя телефон я ей не давала. Женщина говорит, что мы плохо живет в коммуналке. Она мне сказала: не страшно ли тебе одной жить? Я сказала: да всё норм. А женщина предлагала поселить их к себе в квартиру. Потом женщина начала угрожать. И я, подстраховавшись, переписала квартиру сыну. В итоге, я переписала квартиру сыну вследствие стечения сложных обстоятельств. Отсюда, сделка недействительна. Короче, иск был написан хорошо.

Когда судья попросил объясниться, истица ничего не смогла объяснить из того, что было в иске. Она сказала совершенно другие основания. Шварц тут сказал (он был адвокатом ответчика): занесите в протокол. Она изменила основание иска.

Вот здесь и проявляется приоритет сказанного над написанным.

Сказанное имеет приоритет над написанным только для состязательных бумаг, а не для доказательств.

Устная коммуникация – это инструмент проверки адекватности и достоверности. Бумага всё стерпит. А вот сказать сложнее бывает.

Устно нам понять друг друга проще, чем письменно.

C. Принцип непрерывности.

Непрерывность означает, что всё должно быть непрерывно. А что всё? Непрерывным должен являться процесс познания судом обстоятельств дела. Восприятие судом материалов дела должно быть непрерывным.

Познание начинается с момента начала исследования доказательств. Процесс познания от момента начала и до момента окончания исследования (оценка в совещательной комнате!) доказательств должен быть непрерывным.

В совещательной комнате будет выноситься решение, а решение выносится в последнем судебном заседании.Так вот непрерывность должна быть в последнем заседании.

Ст.169 ч.1. Перечень оснований для отложения дела является открытым. Но ч.3 ст.169 – разбирательство после его отложения начинается СНАЧАЛА. В каком смысле сначала? Совсем сначала? Нет. Сначала начнется исследование доказательств. В части процесса познания процесс начнется сначала. Как обеспечить «сначала»? Для этого нужно заново исследовать те доказательства, которые были собраны в предшествующих заседаниях. Все доказательства по делу должны пойти перед лицом суда в едином непрерывном процессе познания.

Всё, что было собрано в течение ранних заседаний, должно быть прочитано в последнем заседании.

Как это происходит наяву? Судья говорит: «оглашаются материалы дела: том 1-ый лист 40-ой справка такая-то, показания такие-то, заключения эксперта такие-то…».

Суд их именно огласит, а не прочитает про себя. Это проявление устности.

Различают два вида перерывов в судебных разбирательствах. Первый вид – ст.169 – отложение разбирательства. Второй вид – ч.3 ст.157 – перерыв.

В чем разница отложения и перерыва? До окончания рассмотрения начатого дела или до отложения его разбирательства суд не вправе рассматривать другие гражданские, уголовные и административные дела. В перерыве другие дела рассматривать нельзя, а в отложении – можно. Почему в перерыве нельзя? Потому что после перерыва дело продолжается с того момента, на каком закончили. А в отложении дело начинается сначала. Вот вам непрерывность.

D. Принцип непосредственности.

Ст.157 ч.1 – суд обязан непосредственно исследовать все доказательства: заслушать (объяснения сторон и третьих лиц: свидетелей, заключения экспертов), ознакомиться с письменными доказательствами, осмотреть вещдоки, прослушать аудиозаписи, просмотреть видеозаписи. Это и есть непосредственно: суд сам должен рассмотреть каждое доказательство.

Непосредственность – это предпосылка качества знания, формируемого в процессе познания.

Есть ли исключения из принципа непосредственности? Да, ст.62. Ст.62 – судебное поручение. Если доказательство находится далеко, то суд поручает другому суду собрать это доказательство. Тут в контакт с доказательством вступит не суд, рассматривающий дело, а суд, где находится доказательство. Судья, рассматривающий дело, получит лишь протокол осмотра вещдока, протокол показаний и т.д. Тут процесс познания судьи будет опосредованным.

Еще исключение – ст.64 – обеспечение доказательств. Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств окажется впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств.

Еще ст.65 (заявление об обеспечении). Если скоропортящиеся продукты, по поводу которых идет спор, во Владивостоке, а дело рассматривается в СПб, то просить об обеспечении нужно суд Владивостока. Суть обеспечения: до того, как вещдок, например, будет утрачен, нужно его рассмотреть судом, где вещдок находится. А судья, рассматривающий дело, получит лишь протокол.

Просить об обеспечении доказательства можно только судью (или нотариуса).

Таким образом, принципы устности, непрерывности и непосредственности объединены в одну статью неслучайно. Ст.157 – это принципы всего процесса. Потому что это принципы, регулирующие гносеологическую сторону судебной деятельности. Все эти принципы – принципы процесса познания. Гносеологическое содержание правоприменительной деятельности первично. Сначала доказательства, факты, а потом применение нормы.

Эти принципы – важнейшие, ибо они определяют гносеологическую сторону судебного процесса.

Непосредственность, устность и непрерывность судебного познания.

Есть ст.40,41,42,43,157 – с самого начала. А ст.169 – просто сначала.

За каждым словом стоит принцип. Слово может быть одним и тем же, а принципы разные.

Ч.2 ст.157 – неизменность состава суда. Если нарушено тождество познающего субъекта, то все нужно начинать сначала. Это принцип непосредственности.

Ст.169 ч.3 – там принцип непрерывности, ибо тождество познающего субъекта есть, но нет непрерывности.

А в ст.40-43 – это принцип процессуального равноправия. В дело вступил новый субъект, и он должен иметь столько же прав, что и те субъекты, которые изначально в деле были. Поэтому процесс нужно начать сначала ради обеспечения принципа процессуального равноправия.

Гносеология первична, она в основе. Отсюда, гносеологические принципы на первом месте.

Принцип судоустройственные (независимость, назначаемость, несменяемость судей, гласность, принцип языка, принцип осуществления правосудия только судом) – это всё уже изучено. Поэтому мы остановились на судопроизводственных принципах.

Принцип процессуальной экономии – это тоже судопроизводственный принцип. Но тут всё очевидно весьма.

Принципы образуют систему, где каждый принцип занимает свое место, и каждый принцип влияет на другой принцип.

II. ВИДЫ ПРОИЗВОДСТВА.

Как мы помним, процессуальная форма – это универсальная форма, которая обеспечивается за счет единства и дифференциации (дифференциация – это виды производства и постадийное движение процесса).

Процесс делится на 3 вида производств в ГПП: исковое производство, производство по делам, возникающим из публичных отношений, и особое производство.

Критерием деления процесса на виды является предмет судебной деятельности. Предметом судебной деятельности в исковом производстве является разрешение спора о праве частном. Предметом судебной деятельности в публичном производстве является осуществление судебного контроля за законностью актов органов власти. В особом производстве предметом судебной деятельности является защита законного интереса.

Родовым образом предметы судебной деятельности перечислены в ст.3 ГПК ч.1: за защитой прав, свобод или законных интересов. Права, свободы и законные интересы – родовым образом определенные предметы судебной деятельности.

Необходимо отличать ВИД производства от ФОРМЫ производства.

Виды производства по предмету судебной деятельности, а форма производства выделяется по процессуальному критерию. Вид производства – это что делает суд? А форма производства – это как он это делает? В какой форме?

В этой связи различают форму устную (очная) и письменную (заочная).

Например, ст.121 и ст.126 – судебный приказ выносится без судебного разбирательства, поэтому приказное производство – заочное (письменное).

Ст.122 – основания выдачи судебного приказа. Там есть и публичные притязания, и публичные притязания. А всё потому, что судебные приказ – это не вид производства, а форма производства. Векселя, алименты и т.д. – это исковое производство, а налоги – это публичное производство. Но вот они собрались в приказном производстве.

Устное производство предполагает очность, участники извещаются и приглашаются в суд.

Несмотря на принцип устности, законодатель допускает существование ВООБЩЕ письменных форм. Почему устность называется «демократическим завоеванием гражданского судопроизводства»? Прежде всего, потому, что устность – предпосылка гласности. Помимо этого, устность имеет еще одно значение. Устность – это возможность лично влиять на формирование судейского убеждения.

Переоценить эту возможность невозможно.

Письменная процессуальная форма – это лишение возможности лично влиять на формирование судейского убеждения.

III. УЧАСТНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА.

A. Общие положения.

Все участники ГПП могут быть поделены сначала на 2, а потом на 3 группы.

Первая группа – это суд. Процессуальные правоотношения всегда двусторонние, где одна сторона – суд. Процессуальные отношения – публичные отношения.

Суд – руководящий орган процесса. Суд рассматривает дело, он организует процессуальные правоотношения, руководит самим ходом процесса. Суд – главенствующий субъект.

Особенность правосубъектности состоит в том, что суд может вступить в процессуальные отношения с ЛЮБЫМ участником процесса. Это означает, что его процессуальный статус объемлет собой совокупность процессуальных статусов всех остальных участников процесса.

Далее, все остальные участники процесса делятся на две группы: лица, участвующие в деле, и иные участники процесса (лица, содействующие осуществлению правосудия).

Деление на эти две группы происходит по критерию наличия или отсутствия заинтересованности в исходе дела.

Лица, участвующие в деле, суть субъекты, имеющие интерес в исходе дела. Иные участники процесса суть субъекты, не имеющие интереса в исходе дела.

Перечень лиц, участвующих в деле, дан в ст.34 – стороны, прокурор, третьи лица, лица, обращающиеся в суд за защитой чужих прав или вступающие в процесс по ст.4, 46, 47, заявители, и другие заинтересованные лица по делам особого производства и по делам, возникающим из публичных правоотношений.

Иные участники процесса – представители, секретари судебного заседания, специалисты, свидетели, переводчики, эксперты.

Лица, участвующие в деле, делятся на две группы. Лица, имеющие личный (материальный) интерес, - стороны, заявители.

Лица, имеющие процессуальный (нематериальный, публичный, общественный, государственный) интерес в исходе дела, - прокурор, лица, обращающиеся в защиту чужих прав, лица, вступающие в процесс для дачи заключения по делу.

Лица, участвующие в деле, в силу того, что они имеют интерес в деле, обладают возможностью влиять на процесс. Другими словами, это лица, на которых «распространяется» принцип диспозитивности. Диспозитивность – это свобода участников процесса влиять на его возникновение, прекращение и т.д.

Так вот лица, участвующие в деле, и определяют движение дела в гражданском процессе.

На этом общая характеристика лиц, участвующих в деле, закончилась.

Далее смотрим на ст.35 – права и обязанности всех лиц, участвующих в деле. Господство сторон над внешним ходом процесса. Судьба процесса в их руках, в этом смысле.

Принцип диспозитивности в процессе – это продолжение диспозитивности в материально-правовой сфере, где в основе лежит автономия воли. Автономия воли и проявляется в правах лиц, участвующих в деле.

B. Стороны.

Стороны – это предполагаемые субъекты спорного материального правоотношения.

В этом определении для нас имеет значение каждого слова. Спорное материальное правоотношение – это предмет судебной деятельности и предмет судебного решения.

Поскольку стороны – это субъекты такого правоотношения, об их правах и обязанностях будет вынесено судебное решение, соответственно, они имеют в деле интерес. Их интерес – личный, частно-правовой.

Если они имеют интерес в деле, следовательно, они являются лицами, участвующими в деле, а значит, они имеют права и обязанности в рассматриваемом деле (в ст.35 ГПК).

Стороны также имеют те права, которые мы обозначили в качестве материально-диспозитивных прав (ст.39). Это права распорядительные – они распоряжаются материальными правами и обязанностями, составляющими предмет спора.

Так речь идет об отказе иска, признании иска и т.д. Никто другой из участников процесса совершить распорядительные действия не вправе.

В этом отношении, у сторон, как у главных участников процесса, больше прав, чем у других лиц, участвующих в деле.

Если стороны выступают субъектами спорного материального правоотношения, которое является предметом судебной деятельности, следовательно, на них распространится законная сила судебного решения. Также, следовательно, от их имени и в их интересе ведется процесс. Наконец, если об их правах и обязанностях состоится судебное решение, а судебное решение – это смысл процесса, то поэтому стороны несут судебные расходы.

Правоотношения – это корреляция прав и обязанностей.

Кто вправе обратиться в суд? Ст.3 – заинтересованное лицо, а не только сторона материального правоотношения. В общем, спорное правоотношение и предмет судебной защиты могут не совпадать. Например, ст.166-167 ГК (не ГПК) – иск о признании сделки недействительной может быть подан любым заинтересованным лицом. Например, акционер общества оспаривает сделку своего акционерного общества.

Отсюда, стороны – это субъекты спора о праве, не всегда индивидуализированного или воплощенного в правоотношении как корреспонденции субъективного права и субъективной обязанности.

Есть институт ненадлежащей стороны.

(i) Ненадлежащая сторона.

Ст.41 – ненадлежащий ответчик. А есть ли ненадлежащий истец? Да, существует. Ненадлежащая сторона – это сторона, в отношении которой предположение о том, что она является субъектом спорного правоотношения, не подтвердилось.

Например, виндикация должна быть предъявлена к владеющему спорной вещью. Если у ответчика нет этой вещи, то он ненадлежащий ответчик по виндикации.

Что касается истца, то может быть так, что у истца нет интереса, или этот интерес не нарушен. Например, ст.353 ГК (не ГПК) – залог имеет право следования (залог следует за вещью). Отчуждение предмета залога допускается только с согласия залогодержателя. Залогодержатель узнал, что предмет залога отчужден без его согласия. Вопрос: сделка по отчуждению предмета залога недействительна? Да. Залогодержатель идет в суд о признании такой сделки недействительной. Интерес есть, нарушенное право есть. Но практика говорит, что раз залог следует за вещью, то необходимости применять реституцию нет, нет интереса, ибо право следования защищает этот интерес и без признания этой сделки недействительной.

Это пример того, что истец является ненадлежащим.

Ст.41 говорит о замене только ненадлежащего ответчика. ГПК РСФСР знал еще и замену ненадлежащего истца. Но заменять истца – значит, идти против диспозитивности. Замена – это значит привлечь другого истца. А как можно привлечь истца без его воли. Поэтому замена ненадлежащего истца сегодня отсутствует.

А как ответчик появляется в процессе? Ответчик, в отличие от истца, появляется в процессе властью суда. Ответчика ответчиком делает власть суда. Она находит его в любой точке земного шара и ставит его в положение ответчика. А если ответчик не узнал о том, что к нему предъявлен иск? Всё равно, он является ответчиком, ибо суд его таким сделал, хотя бы судебная повестка его уже не найдет. В какой момент ответчик становится ответчиком? С момента привлечения дела к производству. А раз суд своей властью сделал человека ответчиком, то своей же властью может убрать его и привлечь другого ответчика, если первый ответчик был ненадлежащим.

Само по себе существование этого института продиктовано принципом процессуальной экономии? Зачем заменять ответчика? Ведь по идее, если ответчик ненадлежащий, то просто отказать в иске по этой причине. Но ведь спор не решится в таком случае. Зачем два раза один спор рассматривать? Лучше поменять ответчика и разрешить спор с уже собранными материалами по предыдущему ответчику. Да и новую пошлину платить не надо, если идет замена ответчика.

(ii) Механизм замены ненадлежащего ответчика.

Суд может еще до принятия дела к производству может выяснить, что ответчик – ненадлежащий ответчик.

Тогда суд может допустить по ходатайству (по инициативе суда) или с согласия (по инициативе суда) истца заменить ответчика. Тогда рассмотрение дела начинается сначала.

Если истец не соглашается заменить ответчика, то суд рассматривает дело по тому иску, который был изначально заявлен.

Пленум ВАС и ВС по исковой давности – исковая давность по отношению к новому ответчику, вступающему в порядке замены, давность будет прервана в момент такой замены.

НО: этот институт вообще не работает.

Как истец поймет, что его ответчик ненадлежащий? Ну, сам ответчик может это сказать, может суд сказать об этом. Но истец скажет, что вы еще ничего не рассмотрели, а уже решение вынесли. Суд, отсюда, помалкивает, и почти никогда не оценивает поданный иск до вынесения решения, в т.ч. никогда почти не говорит истцу о ненадлежащем ответчике.

С другой стороны, ответчик. Казалось бы, ответчик вступает в дело по воле суда, но у нас принцип равноправия. Вопрос: имеет ли право ответчик, выводимый в порядке 41-ой статьи, на компенсацию судебных расходов? Откроем ст.98. Расходы распределяются в пользу стороны, которая выиграла дело. Но дело будет выиграно, когда будет вынесено судебное решение, а мы просто заменяем ответчика.

Поэтому никаких расходов ответчик, выводимый из процесса по ст.41 (замена), не получает. А это нарушение принципа процессуального равноправия.

Вот, мы вывели ответчика. В процесс вступил новый ответчик и выиграл дело. Вопрос: можно ли предъявить иск к выведенному ответчику? Пп.2 п.1 ст.134 ГПК. Формально закон не запрещает предъявление иска к первоначальному ответчику. Но тут нюанс: меняя ответчика, истец, возможно, отказывается от иска! Формально, это не отказ от иска. Это, конечно, и не судебное решение, не мировое соглашение. Отсюда, строго по кодексу, можно предъявить иск к первоначальному ответчику.

Но ответчику же не сладко от этого, ибо мы его оставили под подозрением, под угрозой повторного предъявления того же самого иска. Ответчик говорит: хер Вам! Я протестую против замены! Мы видим, что у ответчика есть интерес в вынесении решения по делу. Не надо меня заменять (потому что, заменив меня, вы меня под подозрением оставляете). Но ст.41 говорит только об интересах истца, поэтому она нарушает права ответчика. Отсюда, ст.41 практически не работает.

Предмет судебного определения о замене ненадлежащего ответчика? Если бы это были права и обязанности материальные, то снова бы иск нельзя было бы предъявить. Отсюда, в этом определении сам спор о правах и обязанностях еще не решен. Предмет этого определения – это судьба предположения, которым мы руководствуемся в момент возбуждения дела. В таком определении фиксируется опровержение презумпции.

Раз предметом определения о замене ответчика не являются права и обязанности спорного правоотношения, повторная подача иска к заменяемому ответчику допускается.

Ст.41 – наглядная иллюстрация: принцип – это идея, а нормативное воплощение принципа – это совсем другое.

(iii) Процессуальное соучастие.

Процессуальное соучастие – это естественное продолжение материального соучастия. Это когда много лиц в процессе.

Ст.40 говорит, что иск может быть предъявлен несколькими истцами или к нескольким ответчикам.

Условия процессуального соучастия – п.2 ст.40: общие права и обязанности истцом или ответчиков, права и обязанности оных имеют одно основание, права и обязанности оных являются однородными.

Соучастие различают: активное (много истцов), пассивное (много ответчиков), смешанное (на обеих сторонах).

Соучастие различают: обязательное (иск о признании сделки недействительной нужно предъявить к обеим сторонам сделки, если истец – не сторона такой сделки), и факультативное соучастие (например, при солидарной ответственности кредитор предъявляет иск к любому из должников).

Соучастие активное (много истцов) обязательным быть не может в силу диспозитивности. Никого нельзя заставить быть истцом. А в пассивном соучастии может быть обязательное соучастие.

В случае невозможности рассмотрения дела без участия соответчика или соответчиков в связи с характером спорного правоотношения суд привлекает его или их к участию в деле по своей инициативе. После привлечения соответчика или соответчиков подготовка и рассмотрение дела производятся с самого начала (это абз.2 п.3 ст.40).

Тут ограничение диспозитивности: суд может привлечь соответчика по своей инициативе без согласия истца.

Надо различать соучастие, имеющее своим основанием общность материальных прав и обязанностей (соучастие в собственном смысле слова), от так называемого объективного соединения дел. Ст.151 (ч.4): Судья, установив, что в производстве данного суда имеется несколько однородных дел, в которых участвуют одни и те же стороны, либо несколько дел по искам одного истца к различным ответчикам или различных истцов к одному ответчику, с учетом мнения сторон вправе объединить эти дела в одно производство для совместного рассмотрения и разрешения, если признает, что такое объединение будет способствовать правильному и своевременному рассмотрению и разрешению дела.

В ст.40 – тоже есть однородность прав и обязанностей. Так вот тут ст.40 отсылает нас к ст.151. Однородность отделяется от общности прав и обязанностей.

Однородность – это не материальное, а процессуальное основание соучастия. Об этом говорит ст.151. Соединение дел нужно по процессуальным соображениям (чтобы сто раз доказательства не собирать и не рассматривать и т.д.).

Исковая давность предполагает не только знание факта нарушения права, но и знание ответчика, ибо течет она против конкретного лица.

(iv) Процессуальное правопреемство.

Каждый следующий собственник квартиры будет ли правопреемником предшествующего собственника в деликтном споре (дело про 11 лет и квартиры с протечкой)? См. ст.209 ГПК: После вступления в законную силу решения суда стороны, другие лица, участвующие в деле, их правопреемники не могут вновь заявлять в суде те же исковые требования, на том же основании, а также оспаривать в другом гражданском процессе установленные судом факты и правоотношения.

Переход права собственности на вещь – это основание в процессуальном правопреемстве в спорах по поводу этой вещи?

Ст.44 ГПК: В случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном решением суда правоотношении (смерть гражданина, реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга и другие случаи перемены лиц в обязательствах) суд допускает замену этой стороны ее правопреемником. Правопреемство возможно на любой стадии гражданского судопроизводства.

Правопреемство процессуальное есть рефлекс отражения в процессе преемства материального. Коли стороны – это предполагаемые субъекты спорного материального правоотношения, а в материальном правоотношении подвижки могут быть, то и в процессуальном правоотношении такое тоже может быть.

А есть ли другие случаи перемены лиц в обязательствах??? Является ли переход права собственности основанием процессуального правопреемства??? Купля-продажа – это возникновение нового права собственности или правопреемство в праве собственности, возникшего первоначально??? Это домашнее задание.

Для чего существует производных способ приобретения права собственности? Для того, чтобы обременения сохранялись. Ну, да Бог с ним. А как должно быть на самом деле?

Должно быть правопреемство. Исковая давность к ответчику прерывается тогда, когда подается иск к ответчику. Так вот если мы сначала ненадлежащего ответчика привлекли в пределах 3 лет, а потом выяснилось, что этот ответчик – ненадлежащий. Потом нашел надлежащего ответчика, но 3 года уже прошло. Если правопреемства не было, то нельзя было бы привлечь надлежащего ответчика. А это неправильно с точки зрения истца.

Пленум 10/22 – переход владения – это замена ненадлежащего ответчика.

Залог. Иванов предъявляет требования об обращении взыскания к предмету залога к Петрову (залогодателю). Дело идет, обращаем взыскание, и тут Петров приходит и говорит: я отдал вещь Сидорову. А залог следует за вещью. А залог следует за вещью или за правом собственности? При переходе права на вещь переходит залог (ст.351 ГК). Теперь к Сидорову обращаем взыскание, по идее, иск к Сидорову обращаем. Сидоров – правопреемник Петрова или в порядке замены ненадлежащего ответчика?

Если Сидоров получил вещь вместе с правом, то он правопреемник. А если он получил вещь, но не получил право (по какому-нибудь основанию не получил право), то нет правопреемства, а просто стал надлежащим ответчиком.

Проблема, в общем, такая: действительно ли в основе процессуального правопреемства лежит переход материального права? Нужно ли устанавливать, что был переход материального права?

Истец, конечно, хочет, чтобы все владельцы были правопреемниками, чтобы исковая давность не прошла, и чтобы процесс заново не начинался. А ответчик хочет всё наоборот.

Ст.44 ГПК: все действия правопредшественника обязательны для правопреемника. То есть процесс продолжает течь.

В основе процессуального правопреемства лежит переход интереса. Сюжет с квартирой, которая страдала вследствие дефекта в витраже. Гражданка купила квартиру по долевому участию, а вселиться не может, потому что заливает ее. Первая часть требования – устранение вреда в натуре (заделать витраж надо). Вторая часть – возмещение стоимости ремонта в квартиры. Третья часть – она снимает другую квартиру, и нужно возместить расходы на съем квартиры. Спрашивается: в каком из трех требований новый собственник квартиры станет ее правопреемником? Ремонт ни к кому не перейдет. Расходы на съем квартиры – тоже ни к кому не перейдут. А требование по ремонту витража перейдут к новому собственнику. Почему? Потому что дело не в том, что он собственник, а в том, что к нему перейдет интерес в нормальном использовании вещи. Отсюда, каждый новый собственник станет преемником в интересе, защищаемом этим иском. А ГПК связывает правопреемства с переходом права (ст.44 ГПК). А основа процесса – это интерес (ст.3: в суд вправе обратиться заинтересованное лицо). Идет интерес, а за ним идет процесс. А привязка в ГПК к переходу права. Итак: по кодексу процессуальное правопреемства – это отражение правопреемства процессуального. Но вообще-то процесс идет за интересом. Так как интерес старого и нового интереса в устранении протечки витража, то за этим интересом и должен идти процесс.

Ст.44 ГПК говорит, что нужен переход материального права для перехода права процессуального. Пример: Иванов предъявил иск к Петрову о взыскании долга по займу. Сидоров попросил в суде заменить Иванова как истца, ибо Иванов уступил право Сидорову. Вопрос: может ли Сидоров обратиться с таким ходатайством? С ходатайством к суду могут обратиться только участники процесса. А Сидоров не является таким участником. Заявление его нужно вернуть, по идее. Но это неверно потому, что обратиться в суд может всякий, у кого есть интерес. Нельзя читать процессуальный закон так, что в суд могут обращаться только участники процесса. Сидоров имеет право обратиться в суд.

Сидоров говорит: пустите меня в процесс. Мы его пустили. Иванов говорит, что подпись в цессии не его. Разрешая вопрос о правопреемстве, может ли быть разрешен спор о праве между правопредшественником и правопреемником? Состоит ли в разрешении вопроса о правопреемстве разрешение спора о праве гражданском? Дело все в том, что это спор в споре о праве (матрешка, короче).

Ст.44 ГПК бесспорная? То есть мы допускаем правопреемство только когда оно бесспорно, или спорно тоже можно? Способно ли перейти право, являющееся предметом судебного разбирательства (право Иванова к Петрову о взыскании долга), без санкции суда?

Право не перешло, пока переход не санкционирован судом (Иванов – надлежащий истец, пока суд не решит, что цессия была нормальной). Цессии бывают распорядительные и обязательственные. Можно ли передать право, являющееся предметом судебного осуществления, иначе, как перед лицом суда? Короче: должна ли быть распорядительная цессия в зале суда? Иванов говорит Сидорову: ты мне право не передавал. Если это выяснять, то тут удвоение спора о праве. Если Иванов не подтвердил, что была цессия, то распорядительной цессии не было, а значит, ее надо в зале суда совершить. И только если распорядительная цессия будет санкционирована судом (суд санкционирует правопреемство), то она будет состоявшейся.

Так, Сидоров, два спора о праве мы разрешать не будем. Мы отказываем тебе в правопреемстве. Сидоров говорит: у меня право, я считаю, что цессия была, ибо по ГК цессия не должна санкционироваться судом. Суд говорит: иди отсюда!. Сидоров: тогда я свой иск предъявлю. Вопрос: может ли конкурировать правопреемство с иском третьего лица с самостоятельными требованиями. Может ли Сидоров выбирать: быть ему правопреемником Иванова, или заявить иск как третье лицо с самостоятельными требованиями? Если это допустить, то это значит, что мы уничтожим процессуальное правопреемство вообще.

Что мы только про истца говорим? Что у нас ответчиком там? Петров говорит: идите куда подальше, такого долга по займу вообще нет. Иванов говорит: ты не возвращал, мудак! Сидоров говорит: я правопреемник по взысканию долга! Иванов соглашается и сваливает. А Петров говорит: вы че, дебилы, я же сказал, что я погасил этот долг! Этой цессии нет, потому что по ней нечего было передавать! Если вы сейчас оформите процессуальное правопреемство (по наличию материальному праву), то вы допустите существование материального правопреемства, а значит, вы фактически разрешите спор уже.

Сидоров, ну что ж вы стали покупать это право, если Петров отрицает его существование? Сидоров: да мне насрать на Петрова, я Иванову верю. Короче, что класть в основу правопреемства? Суждение о том, что право перешло? На суждение опираться нельзя.

Круг замкнулся. Мы пришли последовательно к отрицанию ст.44. Это неправда, что в основе процессуального правопреемства лежит переход материального права.

Иванов предъявляет к Петрову иск. Цена иска – 100 рублей. Сидоров говорит, что мне по цессии право перешло. Истцы меняются. Но Сидоров выиграл только 50 рублей. Выяснилось, что спорное право стоило лишь 50 рублей. Спрашивается: в каком размере перешло право? Цедент отвечает за действительность, но не отвечает за исполнение перешедшего права требования. Поэтому если Сидоров пойдет с иском к Петрову, то Петров скажет: я же за действительность отвечаю. Ты просто мудак, не смог выиграть дело.

Тут проблема объективной формальной истины – результат процессуального состязания. Если удалось доказать только на 50 рублей, то на 50. Будет отвечать Иванов за действительность права на 100 рублей? Суды устанавливают то, что было на самом деле . Поэтому если 50 рублей, то продажа права за 100 рублей – это недействительность требования. А с другой стороны, право могло стоить 100 рублей, просто Сидоров – лох и не смог выиграть.

Мораль: правопреемство материальное не лежит в основе процессуального правопреемства. В основе процессуального правопреемства лежит переход интереса.

Усугубим. Деликт. ДТП. Иск о возмещении вреда. По ходу рассмотрения дела, истец получил страховое возмещение. Произошла суброгация. Право требования перешло к страховой компании. А истец это суду не сказал, страховая компания тоже не сообщила. Более того, истец выигрывает. Апелляция по жалобе ответчика. И тут истец говорит о суброгации, его надо поменять на страховую компанию по суброгации. В ст.44 ГПК – правопреемство допускается на любой стадии процесса. Можно ли оформить правопреемство в апелляции, если основания для него возникли в первой инстанции? По идее, ст.44 допускает. Но если мы осуществим правопреемство в апелляции, то мы оставим решение в законной силе. Если мы сохраним решение в силе, то мы признаем его законным и обоснованным. Между тем, в момент вынесения судебного решения в первой инстанции, истцу право уже не принадлежало. Отсюда, решение суда было незаконным и необоснованным. Тогда такое решение нужно отменить. Можно ли скорректировать незаконность решения с помощью правопреемства в апелляции?

Действия правопредшественника обязательны для правопреемника (ст.44). Какие действия: все или только те, которые он совершил до возникновения основания правопреемства? В силу суброгации истец должен был уйти, но он не ушел. Более того, уменьшил размер исковых требований (потому что уже получил от страховой компании). И суд удовлетворил уменьшенные исковые требования. А в апелляции осуществилось правопреемство. Так вот руководствуясь ст.44, страховая компания, по идее, должна только 70 рублей получить. Страхования компания: стоп! А когда он уменьшил размер требований? На следующий день после возмещения страхового, - говорит истец. Страховая компания: Какого черта? Так вот вопрос: любое действие правопредшественника обязательно для правопреемника, или только то, которое он совершил до того, как должен был совершить процессуальное правопреемство?

Мораль: правопреемство нужно осуществлять немедленно, как только для него возникли основания. Если мы не сделали этого немедленно, то действия правопредшественника необязательны для правопреемника с момента, когда должно было бы быть правопреемство.

В общем, процессуальное правопреемство – это вещь в себе. Мало того, что если смотреть на него с позиций ст.44, то там больше вопросов, чем ответов.

Цессия: я продаю тебе не право на 100 рублей, а продаю процесс на 100 рублей. Но я тебе не гарантирую, что ты выиграешь 100 рублей, ибо процесс состязательный. Вот если бы я тебе право уступал бы, то тогда да, 100 рублей.

Началось дело в суде: всё, уступать больше ничего нельзя. Здесь, правда, нужно различать сингулярное и универсальное преемство. То, что мы сейчас сказали, это хорошо с сингулярным преемством. А если универсальное?

Иванов иск подал, и помер. Наследники унаследовали процесс, им нужно будет доказать, что есть право в рамках процесса. Другая ситуация: истец умер. Закон говорит, что суд должен приостановить производство по делу (ст.215), если спорное правоотношение допускает правопреемство. Например, оно допускает (договор займа). Мы приостановили дело до вступления в дело наследника. Срок на вступление в наследство – 6 месяцев. Через полгода пришли наследники. Надо вынести определение о правопреемстве. Вопрос: подчинено ли правопреемство на стороне истца принципу диспозитивности? Должны ли мы спросить наследников: а хотите ли вы вступить в дело? Правопреемство на стороне ответчика не подчинено диспозитивному началу потому, что само вступление ответчика в дело производится принудительно судом.

С истцом все иначе. Ст.220 – истец может отказаться от иска. Но от иска отказаться может истец. А чтобы стать истцами, нужно сначала оформить правопреемство. А если вы не даете согласия на правопреемство, то тогда у нас в процессе нет истца, то что это за процесс-то такой? В законе нет выхода из такого процесса. Нет такого основания прекратить дело, потому что нет истца. При том, что материальное право есть и перешло в порядке правопреемства.

Но наследники говорят: идите к черту, мы не хотим истцами становиться (принцип диспозитивности), поэтому делайте с делом всё, что хотите. А когда руки дойдут, то мы заново иск подадим, ибо у нас есть право. Но это не справедливо для ответчика (ОТВЕТ СМОТРИ В ТЕМЕ «ИСК»).

Бывает, что право на иск может перейти раньше, чем материальное право, защищаемое иском.

Во всех учебниках написано, что процессуальное правопреемство – универсальное. Нельзя унаследовать часть процесса, можно унаследовать только процесс целиком.

Вопрос: отчуждаю право требование трем разным лицам (делю его). Как быть? Три же истца. Тут большой вопрос.

Конечный вывод: если с правом идет интерес, то есть основание для правопреемства.

(v) Процессуальная право- и дееспособность.

В ст.36 нет определения правоспособности, а ст.37 – есть определение дееспособности.

Правоспособность – абстрактная предпосылка правообладания, это способность иметь права и обязанности. Дееспособность – способность своими действиями приобретать, осуществлять и т.д. права и обязанности.

Почему процессуальная правосубъектность разделена на право- и дееспособность? Процесс – это совокупность процессуальных действий. Можно ли быть субъектом процесса и не иметь возможность совершать процессуальные действия? С теоретической точки зрения деление процессуальной правосубъектности на право- и дееспособность не выдерживает критики. Нельзя был участником процесса и не иметь возможности совершить процессуальные действия. Но, учитывая, что процесс разрешает спор по поводу материального правоотношения, а там можно отдельно иметь право- и дееспособность, поэтому законодатель и разделил, чтобы малолетние (и др.) могли бы быть участниками процесса за счет своих представителей.

Ст.36: зачем нужна правоспособность, если есть право на судебную защиту? Там сказано: «согласно законодательству». Конституция – часть законодательства? Да, в широком смысле. В конституции каждый имеет право на судебную защиту. Зачем тогда говорить «те, кто обладает правом на судебную защиту согласно законодательству». Значит, правоспособность не сводима с правом на судебную защиту. Понятно, что право на судебную защиту у всех, а вот процессуальной правоспособности при этом может и не быть, если она ограничена законодательством в узком смысле в силу определенных причин.

В СК – иск о признании брака недействительным вправе предъявить: супруг, родители несовершеннолетнего супруга, прокурор и опека. Спрашивается, а иные лица могут? Нет, не могут.

Есть 70-летний мужик, женился на 20-летней студентке. И помер. Его дети желают оспорить этот брак, чтобы наследство студентка не приобрела. Могут ли они требовать признания брака недействительным? Нет, не могут. А есть ли у них интерес? Да, есть, конечно. Вопрос: есть ли у них право на судебную защиту? Право на судебную защиту у них есть, а вот возможности обратиться в суд у них нет. Таким образом, в СК мы видим то, что нужно называть специальной процессуальной правоспособностью. Когда кодекс называет лиц, имеющих право на предъявление иска, он указывает специальную правоспособность. Отказывать в принятии иска нужно, если ненадлежащие лица подают такой иск. Отказать в принятии – значит, отказать во вступлении в процессуальные правоотношения. Предпосылкой вступления в любое правоотношение – это наличие правоспособности. А значит, отказать во вступлении в процессуальные правоотношение – это отсутствие правоспособности.

Таким образом, появляется специальная процессуальная правоспособность. Конечно, это вещь редкая.

Еще один пример: все изучали закон об АО. Акционер, владеющий 1% акций и более, вправе предъявить иск к гендиректору, члену совета директоров и др. вправе предъявить иск о возмещении убытков, причиненных их действиями. Это право выиграть или право вступит в дело? Это специальная процессуальная правоспособность.

Отметим, что специальная правоспособность (процессуальная) имеет другую интерпретацию в литературе – отсутствие субъективной заинтересованности. Другими словами, те, кто обладают специальной правоспособностью, не имеют интереса в силу закона. Закон не признает их интерес.

Это вопрос о предпосылках права на предъявление иска. Или вопрос о том, стоит ли принимать иск у тех, кто заведомо проиграет? (ОТВЕТ В ТЕМЕ «ИСК»).

Есть процессуальная дееспособность. Процессуальная дееспособность завязана на возрасте (ст.37 ГПК). Этот возраст следует за ГК. Недееспособность, от 14 до 18, старше 18, эмансипация, о вступлении в брак и т.д.

Экстраполяции частного на публичное невозможны. Процессуальная правосубъектность – это правосубъектность публичного права. Отождествлять ее, поэтому, или опирать ее, или выводить ее из материальной правосубъектности нельзя, ибо последняя вытекает из частного права. Правосубъектность частного права – это способность приобретать права и обязанности по отношении к подобным себе, к равным. Процессуальная правосубъектность – это способность иметь права и обязанности по отношению к государству в лице суда. В этой связи никаких аналогий быть не может.

Ч.3,4 ст.37 ГПК – права и свободы лиц от 14 до 18 лет и лиц, ограниченных в дееспособности, защищаются их представителями, однако такие лица тоже участвуют в процессе. А еще в некоторых случаях, предусмотренных законом, эти лица могут участвовать лично.

Почему в ч.3 упомянуты и ограниченно дееспособные лица? Предметом гражданского судопроизводства являются не только споры по имущественным отношениям. А ограничение в дееспособности лица-алкоголика – это ограничение только имущественной дееспособности или его ограничение его общей дееспособности: и в трудовых спорах, и разводиться с женой тоже сам не может?

Их ГК не понятно, из ГПК тоже. Если сделкоспособность ограничивается, то только имущественные споры, или, что еще уже, только споры по сделкам.

В ГПК говорится: «права, свободы и интересы» без конкретизации. Буквально, все права. Шварц: это ересь. Ограничивается сделкоспособность. Личные свободы и права сохраняются за алкоголиком. Он их лично защищает.

Ч.4 ст.37 – в случаях, предусмотренных ФЗ, по делам, возникающим из всяких правоотношений (гражданских, семейных, трудовых, публичных и иных правоотношений), несовершеннолетние от 14 до 18 лет вправе лично защищать свои права.

Что должно быть указано в ФЗ? Право лично предъявлять иск или то, что он лично вступает в соответствующие отношения? Если несовершеннолетний от 14 до 18 лично вступает в соответствующие отношения, то он и лично защищает себя по спорам, возникающим из этих отношений, или нам не важно, как вступает он в правоотношения, нам важно, что закон дозволяет ему подать иск?

Например, по ТК у нас несовершеннолетние могут заключать трудовой договор. Там они лично участвуют. Или в ТК нужно написать, что такие несовершеннолетние могут предъявлять иски из трудовых отношений? Строго говоря, законы не говорят об исках.

Под случаями, предусмотренными законом, нужно понимать предусмотренное таким законом непосредственное участие несовершеннолетнего лица в правоотношениях.

Такое истолкование следует логике о том, что процессуальная дееспособность есть проекция, продолжение материальной дееспособности. Такая проекция небезусловна, ибо правосубъектность частного и публичного права – суть разные правосубъектности. Возможность общаться с подобными себе не может порождать возможность общаться с государством.

А бывают ли пробелы в регулировании дееспособности? Бывают. Можно ли такие пробелы решить на основе аналогии? Проблема правосубъектности по аналогии решать нельзя. Почему? Потому что сама правосубъектность есть результат признания государством лица в качестве субъекта соответствующих правоотношений. Нельзя получить это признание по аналогии. Если меня не признали, то меня не признали. Не всякий пробел восполняем аналогией.

В АПК сказано, что права и законные интересы несовершеннолетних защищают их законные представители. В АПК ходят граждане-предприниматели. С какого возраста можно стать предпринимателем? Вообще-то, ст.27 ГК говорит об эмансипации: эмансипации предшествует предпринимательская (или трудовая) деятельность. А когда мы говорим о законе о госрегистрации ИП, то там о возрасте ничего не говорится. Вывод: предпринимательством можно заниматься с момента выдачи паспорта.

Итак, если у нас в АПК есть гражданин-предприниматель 15-летний, но он еще не эмансипирован. В АПК его должны представлять родители. Парадокс: предпринимательство сам ведет, а в суде его родители представляют. Комментаторы говорят: давайте применять по аналогии ч.4 ст.37 ГПК. ЕРЕСЬ! Смотри вывод о том, что государство признает правосубъектность за человеком.

Итак, вернемся в ч.4 ст.37.

Малолетние лично вступать в отношения по общему правилу не могут. Вести дела в суде малолетние сами не могут. Что касается тех, кому больше 18 лет – там тоже все понятно.

А вот тем, кому от 14 до 18, не так просто. У них есть сделки, которые они совершают сами, а есть те, которые совершают тоже они, но с согласия законных представителей. Так вот по ч.4 ст.37 мы какие сделки будем понимать: их личные или их личные с согласием???

Там, где личные сделки – там ч.4 ст.37. А там, где личные, но с согласием – это ч.3 или ч.4 ст.37? Любое решение нормально. Если сделка требует согласия родители, то они и будут защищать его интересы в споре по такой сделки (ч.3 ст.37). С другой стороны, подростки сами сделки совершают, лично совершают, пусть и с согласием. Стало быть, можно применять ч.4 ст.37.

Какое решение правильно? То, которое соответствует нашей гонорарной политике. МЗШ не знает.

Эти случаи, предусмотренные законом, очень редки.

Вернемся в ст.36. Мы обсуждали специальную правоспособность. Она – инструмент, при помощи которого лица вообще не пускаются в процесс. Естественно, это редкий институт, но он допускается.

Ст.166 ГК вспомним: иск о ничтожности сделки может предъявить заинтересованное лицо. Вывод о том, что предъявить может любой, а выиграть – только заинтересованное. Иск об оспоримой сделке – лица, поименованные в законе. Тут иск принимается всеми, а выигрывают только те, кто поименован в законе. Вот тут специальная правоспособность.

Если фраза «право предъявить» - это возможность вступить в процессуальные правоотношения.

Практика эту фразу читает по-разному. В СК – те, кто предъявить не могут, не могут предъявить. А в ГК – те, кто предъявить не могут, могут предъявить, но не могут выиграть.

Поиск по сайту: