Статья 11.1. Правовой статус частного охранника. Комментарий к статье 11.1

1. Комментируемая статья была внесена Федеральным законом от 06.06.2005 N 59-ФЗ "О внесении изменений в Закон РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации".
С учетом того что охранные услуги могут оказывать только юридические лица со специальной правоспособностью, а одним из обязательных требований для получения лицензии на осуществление охранной деятельности является наличие у работников лицензиата правового статуса частного охранника, логично было на законодательном уровне определить правовой статус частного охранника.
В самом широком смысле под правовым статусом понимается юридически закрепленное положение личности в обществе. Очевидно, что ввиду сложности общественных отношений каждый индивид занимает множество позиций и имеет ряд социальных ролей. Задача государства - урегулировать сложившиеся в обществе отношения, поэтому с помощью правовых средств, находящихся в его распоряжении, оно фиксирует социальное положение индивида, а также соответствующую ему роль - общественную функцию. В результате этого образуется правовой статус лица. И поскольку социальных статусов множество, можно говорить о существовании множества правовых статусов у одного лица, (например, статус гражданина РФ, статус государственного чиновника, статус налогоплательщика и т.д.).
Охрана жизни и здоровья человека, имущества - одна из важных социальных функций, ролей индивида, необходимая в цивилизованном обществе с учетом отсутствия необходимости возлагать на государственные правоохранительные органы выполнение охранных функций в полном объеме в условиях многовариантных жизненных ситуаций.
До принятия Федерального закона от 06.06.2005 N 59-ФЗ в комментируемом Законе отсутствовали нормы, прямо регулировавшие правовой статус частного охранника, как, например, в статье 4 Закона, определявшей статус частного детектива.
2. Под частным охранником следует понимать физическое лицо, достигшее 18 лет, являющееся гражданином РФ, имеющее удостоверение частного охранника, выданного органами внутренних дел, и работающее по трудовому договору с охранной организацией, в трудовую функцию которого входит оказание охранных услуг, предусмотренных частью 3 статьи 3 Закона о частной детективной и охранной деятельности.
3. Следует обратить внимание, что новеллой является снижение возраста, с которого лицо может претендовать на получение статуса частного охранника, до 18 лет.
С учетом положений пункта 2.2.9 Инструкции о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью, утв. Приказом МВД РФ от 22.08.1992 N 292, лицо могло получить удостоверение частного охранника только по достижении 21 года.
Федеральный закон от 06.06.2005 N 59-ФЗ, внесший изменения в комментируемый Закон, официально был впервые опубликован в "Российской газете" N 122 от 09.06.2005 года. В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 14.06.1994 N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", федеральные законы вступают в силу по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу.
Таким образом, новелла о праве гражданина получить удостоверение охранника с 18 лет вступила в силу с 20 июня 2005 года.
4. Вторым элементом правового статуса частного охранника, как и у частного детектива, является наличие гражданства Российской Федерации.
В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" (далее - Закон N 62-ФЗ) гражданство РФ - устойчивая правовая связь лица с Российской Федерацией, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей.
В связи с тем что гражданство РФ является единым и равным независимо от оснований его приобретения, любое физическое лицо при соблюдении прочих условий может стать частным охранником вне зависимости от оснований приобретения гражданства РФ. Соответственно, иностранный гражданин или лицо без гражданства не могут претендовать на получение статуса частного охранника.
5. В части 1 комментируемой статьи установлено два основных элемента правового статуса частного охранника, при наличии которых он может выполнять на законных основаниях социальную функцию по охране жизни и здоровья, имущества: наличие трудового договора с охранной организацией и удостоверение частного охранника.
До 11 февраля 2002 года частные охранники имели право осуществлять охранную деятельность на основании личной лицензии.
После вступления в силу Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" было принято Постановление Правительства РФ от 14.08.2002 N 600 "Об утверждении Положения о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности и Положения о лицензировании негосударственной (частной) сыскной деятельности", а затем Федеральным законом от 10.01.2003 N 15-ФЗ были внесены соответствующие изменения в Закон РФ от 11.03.1992 N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (см. комментарий к статье 11). Согласно этим нормативным актам лицензирование частной охранной деятельности сохранено исключительно для юридических лиц. Частным охранникам с 11 февраля 2002 г. взамен лицензии выдаются удостоверения личности частного охранника по форме, утвержденной Приказом МВД России от 22.08.1992 N 292.
В пункте 4 Положения о лицензировании частной охранной деятельности, утв. Постановлением Правительства РФ от 14.08.2002 N 600, определено, что одним из необходимых лицензионных требований при осуществлении охранной деятельности является наличие у работников лицензиата, осуществляющих охранные функции, квалификации, отвечающей требованиям Закона о частной детективной и охранной деятельности и подтвержденной удостоверениями охранника.
В пункте 2.2.2 Инструкции о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью, утв. Приказом МВД РФ от 22.08.1992 N 292, указан перечень документов, которые необходимо было представить гражданину для получения индивидуальной охранной лицензии. Теперь гражданину для приобретения статуса частного охранника, что позволит ему работать в охранном предприятии по трудовому договору, необходимо получить в соответствующем ОВД не лицензию, а удостоверение охранника. При этом документы, которые необходимо для этого представить, аналогичны перечню документов, предусмотренных в п. 2.2.2 Инструкции МВД о порядке лицензирования.
На основании п. п. 2.2.1 и 2.2.2 Инструкции для получения удостоверения частного охранника представляются следующие документы:
а) заявление по форме, утвержденной в приложении N 1 к Инструкции МВД;
б) анкету по форме, утвержденной в приложении N 5 к Инструкции МВД;
в) 2 фотографии (4 х 6 см);
г) медицинскую справку с заключением о пригодности заявителя по состоянию здоровья заниматься охранной деятельностью;
д) документы, подтверждающие гражданство РФ, прохождение специальной подготовки для работы в качестве охранника либо стаж работы не менее трех лет в органах внутренних дел или в органах безопасности;
е) сведения о намерении использовать специальные средства, огнестрельное оружие.
Граждане, претендующие на работу в охранном предприятии в качестве частного охранника, представляют указанные выше документы в соответствующий ОВД самостоятельно либо через руководителя ЧОП.
Для граждан, претендующих на должность руководителя ЧОП, помимо документов, подтверждающих наличие высшего образования, необходимо представить удостоверение охранника, а в случае его отсутствия - документы, требуемые для его получения.
На основании пункта 2.2.5 Инструкции МВД РФ органы внутренних дел вправе проверять и устанавливать достоверность сведений в представленных документах, необходимых для принятия решения о выдаче удостоверения. Проверка может осуществляться путем:
а) собеседования с лицом, претендующим на получение лицензии (заявителем);
б) запросов в соответствующие информационные центры системы МВД РФ о наличии судимости или факта предъявления обвинения заявителю в совершении преступления;
в) запросов в наркологические и психдиспансеры о нахождении заявителя на их учетах;
г) запросов в отделы кадров правоохранительных органов, учреждений и организаций по местам прежней работы (службы) заявителя;
д) сбора информации оперативно-розыскного характера.
До принятия Федерального закона от 06.06.2005 года N 59-ФЗ, определившего правовой статус частного охранника в комментируемом Законе, основания отказа в выдаче удостоверения частного охранника предусматривались в пункте 2.2.9 Инструкции, утвержденной Приказом МВД России от 22.08.1992 N 292.
Теперь основания, при наличии которых лицо не вправе претендовать на приобретение статуса частного охранника, определены в части второй комментируемой статьи.
К ним относятся:
- отсутствие гражданства РФ;
- недостижение возраста 18 лет;
- наличие вступившего в законную силу решения суда о признании гражданина недееспособным либо ограниченно дееспособным;
- наличие заболевания, препятствующего исполнению обязанностей частного охранника. Перечень таких заболеваний устанавливается Правительством РФ.
Следует отметить, что на данный момент перечень таких заболеваний не определен Постановлением Правительства РФ.
В Москве, например, для получения справки претендент на получение удостоверения частного охранника подлежит освидетельствованию у терапевта, невропатолога, отоларинголога, офтальмолога, психиатра, хирурга и дерматовенеролога.
Основанием для отказа в выдаче удостоверения являются следующие противопоказания, указанные в медицинской справке: отсутствие конечности, кисти, стопы; заболевания периферических сосудов (облитерирующий эндартериит, варикозное расширение вен и др.); хроническое заболевание нервной системы; хронические, часто обостряющиеся заболевания кожи; острота зрения с коррекцией ниже 0,5 на одном глазу, ниже 0,2 на другом или 0,7 на одном глазу при отсутствии зрения на другом; стойкое снижение слуха любой этиологии (восприятие шепотной речи с расстояния менее 3 м); органические заболевания центральной нервной системы; алкоголизм, наркомания и токсикомания;
- наличие судимости за совершение умышленного преступления;
- наличие предъявленного обвинения в совершении преступления (до разрешения вопроса о виновности в установленном законом порядке).
6. Следующим неотъемлемым элементом правового статуса частного охранника является наличие трудового договора, заключенного с охранной организацией, в трудовую функцию которого входит оказание охранных услуг, предусмотренных в части 3 статьи 3 комментируемого Закона. При этом проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации не является обязательным условием трудового договора с частным охранником, так как для этого требуется соответствующая квалификация.
Частный охранник должен работать только по трудовому договору с охранной организацией (ЧОП). Таким образом, в отношениях между ЧОП и частным охранником исключено оформление отношений гражданско-правовым договором (подряда, поручения и т.д.). Частный охранник не имеет также права самостоятельно оказывать охранные услуги по договору с клиентом. Договор с клиентом заключается самим ЧОП, имеющим соответствующую лицензию.
Трудовая деятельность частного охранника регулируется трудовым законодательством и комментируемым Законом. Основным нормативным актом трудового законодательства является Трудовой кодекс РФ от 30.12.2001 N 197-ФЗ.
В соответствии со статьей 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем (ЧОП) и работником (частным охранником), в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции (выполнение охранных услуг), обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.
С учетом отсутствия какой-либо специфики работы охранника, требующей заключения срочного трудового договора, с охранником должен быть заключен трудовой договор на неопределенный срок (статья 58 ТК РФ). В том случае, если охранник работает в охранной организации на условиях совместительства, с ним может быть заключен срочный договор.
Статья 65 ТК РФ устанавливает перечень документов, которые должен предъявить работник, в том числе частный охранник, при поступлении на работу. К ним относятся:
- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
- трудовая книжка, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;
- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;
- документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу.
При заключении охранником трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются ЧОП.
Помимо указанных выше документов частному охраннику необходимо будет предъявить удостоверение частного охранника, выданного в установленном порядке органами внутренних дел. Только при наличии удостоверения частный охранник может выполнять трудовую функцию охранника на законном основании.
Тех, у кого нет удостоверения личности частного охранника, и которые не могут получить удостоверение охранника без прохождения спецподготовки, могут принять на работу в ЧОП в качестве стажера. Стажер должен пройти курс подготовки в школе частного охранника. Без удостоверения об окончании такой школы стажер не сможет получить удостоверение личности частного охранника.
Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания, если иное не установлено самим трудовым договором, либо со дня фактического допущения охранника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.
Прием на работу охранника должен быть оформлен приказом (распоряжением) руководителя ЧОП, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.
Приказ (распоряжение) руководителя ЧОП о приеме на работу должен быть объявлен охраннику под расписку в трехдневный срок со дня подписания трудового договора. По требованию охранника руководитель ЧОП обязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения).
При приеме на работу работодатель обязан ознакомить охранника с действующими в организации правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, имеющими отношение к трудовой функции частного охранника, коллективным договором.
При заключении трудового договора соглашением сторон может быть обусловлено испытание частного охранника в целях проверки его соответствия поручаемой работе. При этом срок испытания не может превышать трех месяцев (статья 70 ТК РФ).
На основании статьи 71 ТК РФ при неудовлетворительном результате испытания руководитель ЧОП имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с охранником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Решение работодателя охранник имеет право обжаловать в судебном порядке.
Прекращение трудового договора с охранником возможно на общих основаниях, предусмотренных в главе 13 ТК РФ.
Так, охранник может уволиться по собственному желанию (статья 80 ТК РФ) либо по инициативе работодателя, т.е ЧОП.
Охранник имеет право расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе, предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели. По соглашению между охранником и ЧОП трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении.
Согласно статье 80 ТК РФ в случаях, когда заявление работника об увольнении по его инициативе (по собственному желанию) обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию и другие случаи), а также в случаях установленного нарушения работодателем законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника.
До истечения срока предупреждения об увольнении охранник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение в этом случае не производится, если на его место не приглашен в письменной форме другой охранник, которому в соответствии с ТК РФ не может быть отказано в заключении трудового договора.
По истечении срока предупреждения об увольнении охранник имеет право прекратить работу. В последний день работы ЧОП обязано выдать охраннику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой (копию приказа об увольнении с работы; справку о заработной плате, периоде работы в ЧОП и др.), по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.
Если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и охранник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается.
Основания прекращения трудового договора по инициативе работодателя определены в статье 81 ТК РФ.
Следует обратить внимание, что не допускается увольнение охранника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.
Все вопросы, связанные с рабочим временем, временем отдыха, оплатой труда, применительно к частным охранникам разрешаются в порядке, предусмотренном ТК РФ. Никаких особенностей регулирования труда частных охранников, предусматривающих ограничение применения общих правил либо установление дополнительных правил, Трудовой Кодекс РФ не содержит.
Однако в части пятой статьи 11 настоящего Закона установлено одно ограничение, которое частные охранники должны соблюдать в период работы по трудовому договору в ЧОП. Частным охранникам запрещается совмещать охранную деятельность с государственной службой либо выборной оплачиваемой должностью в общественных объединениях.
Такое ограничение обусловлено необходимостью отделять статус частного охранника от какой-либо публичной деятельности, т.к. в противном случае со стороны охранника либо ЧОП, где работает охранник, возможны злоупотребления либо в сфере частной охранной деятельности в связи с использованием статуса государственного служащего или общественного деятеля, либо в сфере публично-правовой деятельности в связи с использованием своего статуса как работника ЧОП.

Поиск по сайту: