Таким образом, выводы, содержащиеся в постановлении суда кассационной инстанции, нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права. 11 страница

На практике при определении правил третейского разбирательства самими третейскими судьями они иногда применяют по аналогии общие принципы судопроизводства и отдельные правила, закрепленные в ГПК РФ и АПК РФ. Это не встречает возражений в отечественной доктрине при условии, что обеспечивается соответствие такой практики характеру третейского разбирательства <27>.

--------------------------------

<27> См.: Лунц Л.А. Международный гражданский процесс. М., 1966. С. 165; Лебедев С.Н. Международное сотрудничество в области коммерческого арбитража. М., 1980. С. 39 - 42; Хлестова И.О. Указ. соч. С. 61; Поздняков В.С. Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации (закон, регламент, комментарии). М., 1996. С. 71; Петросян Р.А. Применение Регламента МКАС в сочетании с Законом РФ "О международном коммерческом арбитраже" // Актуальные вопросы международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации / Отв. ред. А.С. Комаров. М., 2002. С. 93 - 106; Розенберг Ц.Г. Международному коммерческому арбитражному суду при Торгово-промышленной палате РФ 70 лет // ЭЖ-Юрист. 2002. N 39. С. 6.

В законах не определены форма и время заключения соглашения сторон о правилах третейского разбирательства. Это означает, что к правилам третейского разбирательства по общему правилу неприменимы требования о письменной форме третейского соглашения. Для отдельных стадий правила третейского разбирательства могут быть определены с применением разных способов в любое время как до начала, так и во время третейского разбирательства.

2. Определение порядка и даты начала

арбитражного разбирательства

Статья 21 "Начало арбитражного разбирательства" Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" содержит диспозитивное положение: "Если стороны не договорились об ином, арбитражное разбирательство в отношении конкретного спора начинается в день, когда просьба о передаче этого спора в арбитраж получена ответчиком".

Главное предназначение этой статьи, не нашедшее отражения в ее содержании, состоит в определении момента, когда срок исковой давности считается прерванным в связи с началом арбитражного разбирательства.

Разработчики Типового закона ЮНСИТРАЛ исходили из того, что "во многих правовых системах принята концепция о том, что течение срока исковой давности прекращается, когда начинается арбитражное разбирательство, и поэтому определение начала такого разбирательства в Типовом законе рассматривалось как необходимое" <28>.

--------------------------------

<28> Holtzmann H.M. Op. cit. P. 610 - 613.

Используемый в этой статье термин "просьба (об арбитраже) - request for arbitration - указывает на обращение, которое должно позволить установить предмет спора посредством некоторых его отличительных характеристик. При этом не имеет значения, будет ли такая просьба названа "просьбой", "уведомлением", "заявлением", "предъявлением иска" или иначе, поскольку очевидна цель (подачи такого документа) <29>".

--------------------------------

<29> Ibid. P. 612.

Важное практическое значение имеет информация о том, что разработчики проекта Типового закона ЮНСИТРАЛ "О международном торговом арбитраже" исходили из того, что согласованные сторонами регламенты (rules) постоянно действующих третейских судов фактически всегда будут включать свои собственные положения об определении начала арбитражного разбирательства <30>.

--------------------------------

<30> См.: Ibid. P. 613.

Согласно п. 1 ст. 203 ГК РФ "течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке...". "Начало арбитражного (третейского) разбирательства", эквивалентное "предъявлению (в государственном суде) иска в установленном порядке", является основанием для перерыва течения срока исковой давности.

Следовательно, если стороны заключили арбитражное (третейское) соглашение и определили территорию Российской Федерации как место третейского разбирательства (место арбитража), то "предъявление иска в установленном порядке" подлежит установлению в соответствии с согласованными сторонами правилами третейского разбирательства. В отсутствие согласованных сторонами правил определения "предъявления иска в установленном порядке" применению подлежит диспозитивная норма ст. 21 "Начало арбитражного разбирательства" Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" <31>.

--------------------------------

<31> Поскольку в Федеральном законе "О третейских судах в Российской Федерации" нет нормы, аналогичной включенной в ст. 21 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже", следует обращать особое внимание на определение момента начала третейского разбирательства в согласованных сторонами правилах "внутренних" третейских судов.

В законах иностранных государств могут быть установлены иные диспозитивные правила определения начала арбитражного разбирательства <32>.

--------------------------------

<32> Например, в швейцарском законодательстве предусмотрены два варианта начала арбитражного разбирательства, отличающиеся разным определением момента начала арбитражного разбирательства. Первый вариант имеет место, если стороны указали в арбитражном соглашении имена конкретных лиц, которым они доверяют рассмотрение спора. В этом случае моментом начала арбитражного разбирательства считается обращение истца к арбитру с уведомлением о его назначении в состав арбитража для рассмотрения дела. Второй вариант встречается в случаях, когда в арбитражном соглашении не указаны имена конкретных лиц, на которых возложена миссия по рассмотрению спора. В этом случае арбитражное разбирательство начинается с момента возбуждения одной из сторон процедуры по назначению арбитражного суда. Аналогичный подход к определению момента начала арбитражного разбирательства свойствен также законодательству Нидерландов, однако отличается от правил, закрепленных в ряде регламентов известных международных арбитражных институтов (Арбитражного суда при Международной торговой палате, Лондонского Международного третейского суда). Подробнее об этом см.: Дубровина М.Л. Международный коммерческий арбитраж в Швейцарии: Дис.... канд. юрид. наук. М., 2001.

3. Место третейского разбирательства

Обычно третейское разбирательство - заседание третейского суда, совершение третейским судом отдельных процессуальных действий - проводится именно в том месте, которое согласовано сторонами или определено третейскими судьями как "место арбитража (третейского) разбирательства". Однако и в тех случаях, когда отдельные заседания или процессуальные действия в целях процессуальной экономии совершаются третейским судом в ином месте, все эти действия считаются совершенными в согласованном сторонами "месте третейского разбирательства (арбитража)".

Основное процессуальное значение категории "место арбитража" заключается в установлении правил, по которым определяются:

- место вынесения решения третейского суда;

- правила подсудности государственным судам дел об отмене и (или) признании и исполнении решений третейских судов.

В Типовом законе ЮНСИТРАЛ "О международном торговом арбитраже" "место арбитража" имеет юридическое значение в трех следующих случаях.

Во-первых, "место арбитража" позволяет определить: применим ли вообще в каждом конкретном деле принятый на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ национальный закон о международном коммерческом арбитраже, в соответствии со ст. 1(2) которого почти все положения этого Закона применяются к международному коммерческому арбитражу, только если "место арбитража находится на территории" данного государства. Исключение составляют ст. ст. 8, 9, 17 H, 17 I, 17 J, 35 и 36 Типового закона ЮНСИТРАЛ "О международном торговом арбитраже" (с изменениями, принятыми в 2006 г.).

Во-вторых, "место арбитража" может иметь значение для решения вопроса о том, является ли арбитраж "международным". В соответствии со ст. 1 (3) Типового закона ЮНСИТРАЛ Арбитраж является международным, если: a) коммерческие предприятия сторон арбитражного соглашения в момент его заключения находятся в различных государствах; или b) одно из следующих мест находится за пределами государства, в котором стороны имеют свои коммерческие предприятия: i) место арбитража, если оно определено в арбитражном соглашении или в соответствии с ним; ii) любое место, где должна быть исполнена значительная часть обязательств, вытекающих из торговых отношений, или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора; или c) стороны прямо договорились о том, что предмет арбитражного соглашения связан более чем с одной страной.

В-третьих, согласно ст. 31(1) Типового закона ЮНСИТРАЛ арбитражное решение считается вынесенным в "месте арбитража" независимо от того, где фактически было принято, составлено и подписано такое решение. Это важно при признании и исполнении решения, которое может допускаться, например, только в отношении арбитражных решений, вынесенных на территории другого участвующего в международном договоре государства (ст. I (3) Нью-Йоркской конвенции).

Процессуальное значение категории "место арбитража" ("место третейского разбирательства") системно применено:

- в российских законах о третейском суде (международном коммерческом арбитраже);

- в АПК РФ и ГПК РФ 2002 г.

Ключевыми положениями в этой системе являются положения п. 4 ст. 32 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации" и п. 3 ст. 31 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже", согласно которым решение третейского суда (международного коммерческого арбитража) считается принятым в месте третейского разбирательства (арбитража).

Связующим звеном выступает определение компетентного суда в п. 9 ст. 2 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации".

Компетентный суд - арбитражный суд субъекта Российской Федерации по спорам, подведомственным арбитражным судам, районный суд по спорам, подведомственным судам общей юрисдикции, в соответствии с подсудностью, установленной арбитражным процессуальным и (или) гражданским процессуальным законодательством Российской Федерации.

В АПК РФ и в ГПК РФ оборот "место третейского разбирательства" (как тождественное месту принятия решения третейского суда) используется в качестве критерия для определения территориальной подсудности заявлений:

- об отмене решения третейского суда (международного коммерческого арбитража) - арбитражному суду субъекта РФ, на территории которого принято решение третейского суда (ч. 3 ст. 230 АПК РФ); районному суду, на территории которого принято решение третейского суда (ч. 2 ст. 418 ГПК РФ);

- о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (международного коммерческого арбитража) - арбитражному суду субъекта РФ (ч. 8 ст. 38, ч. 3 ст. 236 АПК РФ) <33>;

--------------------------------

<33> Как известно, по причинам юридико-технического характера, между положениями ч. 8 ст. 38 и ч. 3 ст. 236 АПК РФ имеется определенная несогласованность. По результатам изучения и обобщения практики применения этих положений Президиум ВАС РФ в информационном письме от 22.12.2005 N 96 проинформировал арбитражные суды о выработанных рекомендациях, в том числе по единообразному применению ч. 8 ст. 38 и ч. 3 ст. 236 АПК РФ. Такие рекомендации содержатся в п. п. 13 и 14 "Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов" (приложение к информационному письму ВАС РФ от 22.12.2005 N 96).

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда РФ ч. 8 ст. 38 подлежит применению в случаях, когда заявление об отмене решения третейского суда и заявление о выдаче принудительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда подано в один арбитражный суд субъекта РФ, на территории которого принято решение третейского суда. В подобных случаях арбитражным судам рекомендовано объединять оба заявления в одно производство по правилам ч. 2 ст. 130 АПК РФ. В остальных случаях заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда подается по правилам специальной подсудности, установленным в ч. 3 ст. 236 АПК РФ. Согласно этим правилам такое заявление может подаваться: в арбитражный суд субъекта РФ по месту нахождения или месту жительства должника либо, если место жительства неизвестно, по месту нахождения имущества должника - стороны третейского разбирательства.

- о сфере действия гл. 31 АПК как подлежащей применению в отношении "решений третейских судов и международных коммерческих арбитражей, принятых на территориях иностранных государств, возникающих при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности (иностранные арбитражные решения)" (ч. 1 ст. 241 АПК РФ).

В ст. 20 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации" не включено положение Типового закона ЮНСИТРАЛ и Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" следующего содержания.

В отсутствие договоренности сторон об ином состав третейского суда может собраться в ином, нежели "место третейского разбирательства", месте, "которое он считает надлежащим для проведения консультаций между арбитрами, заслушивания свидетелей, экспертов или сторон либо для осмотра товаров, другого имущества или документов". При этом совершение перечисленных действий не изменяет имеющего процессуальное значение "места третейского разбирательства", согласованного сторонами либо определенного составом третейского суда.

Разработчики Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации" исходили из того, что редакция ст. 20 этого Закона позволяет определить место третейского разбирательства и любого заседания состава третейского суда. Следовательно, диспозитивный характер включенных в ст. 20 норм позволяет сторонам договориться о "месте третейского разбирательства", являющемся одновременно и исключительно местом проведения всех заседаний состава третейского суда. Правомерной следует считать и договоренность сторон третейского разбирательства о "месте третейского разбирательства" при одновременном наделении состава третейского суда правом проводить отдельные заседания и совершать процессуальные действия в любом другом месте при неизменности процессуального значения "места третейского разбирательства".

4. Язык (языки) третейского разбирательства

В российских законах предусмотрена возможность ведения третейского разбирательства не на том языке, на котором осуществляется судопроизводство в государственных судах по месту третейского разбирательства.

Стороны могут по своему усмотрению договориться о языке или языках, которые будут использоваться в ходе арбитражного разбирательства. В отсутствие такой договоренности в международном коммерческом арбитраже язык разбирательства определяет состав третейского суда, а во "внутреннем" третейском суде третейское разбирательство ведется на русском языке - государственном языке Российской Федерации (ст. 22 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже"; ст. 21 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации").

Форма, способы и время заключения сторонами соглашения о языке (языках) третейского разбирательства определяются с применением общих положений об определении правил третейского разбирательства.

Следовало бы прилагать усилия к определению языка (языков) третейского разбирательства до его начала, так как требование о знании языка (языков) третейского разбирательства целесообразно формулировать как одно из квалификационных требований к третейским судьям на стадии их избрания (назначения).

Договоренность сторон о том, что несколько языков будут являться языками третейского разбирательства, должна трактоваться в том смысле, что каждый составленный на одном из языков третейского разбирательства документ может быть представлен без перевода <34>. Заседание третейского суда также может вестись с использованием нескольких языков.

--------------------------------

<34> Договоренность сторон о языке (языках) разбирательства в международном коммерческом арбитраже "относится к любому письменному заявлению стороны, любому слушанию дела и любому арбитражному решению или иному сообщению третейского суда" (п. 1 ст. 22 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже").

Третейский суд вправе потребовать от сторон представления любых "документальных доказательств" ("документов и иных материалов") <35> в переводе на язык (языки) третейского разбирательства.

--------------------------------

<35> В кавычках приведены разные термины, использованные в п. 3 ст. 21 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации" и в п. 2 ст. 22 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже".

Решение третейского суда составляется, как правило, на одном из языков третейского разбирательства. При определении по соглашению сторон языка, на котором должно быть изложено решение третейского суда, целесообразно принимать во внимание владение этим языком всеми входящими в состав третейского суда третейскими судьями и правила о подсудности, определяющие государственный суд, компетентный рассматривать заявления об отмене и о принудительном исполнении решения третейского суда.

Необходимо отметить, что федеральные законы не содержат требований о необходимости соблюдения какого-либо порядка заверения (удостоверения) перевода представляемых в третейский суд документов и материалов.

5. Продолжительность третейского разбирательства

Продолжительность третейского разбирательства законодательно не ограничена. Однако это не означает, что такое разбирательство может продолжаться бесконечно. Третейский суд прекращает третейское разбирательство, если находит, что продолжение третейского разбирательства стало по каким-то причинам ненужным или невозможным (абз. 4 п. 2 ст. 32 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже"). Третейское разбирательство может быть прекращено и по соглашению сторон (абз. 3 п. 2 ст. 32 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже"; абз. 3 ст. 38 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации").

На практике продолжительность третейского разбирательства определяется в согласованных сторонами правилах третейского разбирательства. Она также может быть определена в третейском соглашении (оговорке) либо в специальном соглашении сторон только по вопросу о сроке третейского разбирательства.

В правилах постоянно действующих третейских судов положение о сроке, в течение которого должно быть завершено третейское разбирательство, не имеет пресекательного характера и не считается согласованным сторонами сроком окончания третейского разбирательства. Он может быть продлен по соглашению сторон или по усмотрению третейского суда.

Сроки для совершения отдельных действий сторонами, для проведения заседания третейского суда, как правило, определяются составом третейского суда в решениях по процессуальным вопросам. В российских третейских судах такие решения обычно принимаются в форме определений. В международном коммерческом арбитраже "процессуальные решения" могут иметь самые разнообразные наименования <36>.

--------------------------------

<36> См. § 4 настоящей главы.

6. Формирование состава третейского суда

Процедура формирования состава третейского суда является начальной, хотя и относительно самостоятельной стадией третейского разбирательства. Именно надлежащим образом сформированный состав третейского суда наделяется компетенцией рассматривать спор и принимать окончательное решение о его разрешении.

Формирование третейского суда производится путем избрания третейских судей самими сторонами или назначением их за стороны в согласованном сторонами порядке "третьим лицом" - конкретным согласованным сторонами гражданином, должностным лицом, постоянно действующим третейским судом. Под правилами формирования состава третейского суда понимается как порядок первоначального избрания (назначения) третейских судей, так и правила их отвода (самоотвода, замены) и избрание (назначение) нового третейского судьи взамен отведенного, замененного.

Приоритет в согласовании порядка формирования состава третейского суда отдается усмотрению сторон. Только в отсутствие соглашения сторон о порядке избрания (назначения) третейских судей подлежат применению диспозитивные нормы п. п. 1, 2 ст. 9; ст. 10; п. п. 3, 4, 5 ст. 12; п. 1 ст. 13 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации" и п. 2 ст. 10, ст. ст. 11, 13 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже".

В случаях, если одна из сторон уклоняется от избрания третейского судьи либо два избранных (назначенных) третейских судьи не могут достичь соглашения о кандидатуре третьего третейского судьи, соответствующее назначение в международном коммерческом арбитраже производится президентом Торгово-промышленной палаты РФ (п. 1 ст. 6 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже"). В отсутствие аналогичной нормы в Федеральном законе "О третейских судах в Российской Федерации" единственной возможностью избежать "блокирования" третейского разбирательства путем уклонения стороны от участия в формировании состава третейского суда является согласование сторонами "назначающего органа" или физического лица, которому стороны доверяют назначить третейского судью за уклоняющуюся сторону.

Число третейских судей определяется по соглашению сторон. В отсутствие такого соглашения состав третейского суда должен состоять из трех третейских судей. Только в Федеральном законе "О третейских судах в Российской Федерации" есть императивная норма о том, что число арбитров должно быть нечетным.

Требования к третейским судьям (арбитрам) в российских законах можно разделить на 2 группы:

- "общие", применяемые в любом третейском суде (международном коммерческом арбитраже);

- "специальные" - установленные только в Федеральном законе "О третейских судах в Российской Федерации".

В первую группу включаются: императивное требование о независимости и беспристрастности третейского судьи; согласованные сторонами требования, предъявляемые к квалификации третейских судей. Сюда же следует отнести установленные в иных федеральных законах ограничения в отношении государственных служащих, судей и иных физических лиц, которые в соответствии с их должностным статусом не могут быть избраны (назначены) третейскими судьями.

Вторую группу составляют:

- требование о том, чтобы третейский судья, разрешающий спор единолично, имел высшее юридическое образование. В случае коллегиального рассмотрения спора это требование предъявляется к председателю состава третейского суда;

- запрет на избрание (назначение) третейским судьей физического лица, не обладающего полной дееспособностью либо состоящего под опекой или попечительством;

- запрет на избрание (назначение) третейским судьей физического лица, имеющего судимость либо привлеченного к уголовной ответственности;

- запрет на избрание (назначение) третейским судьей физического лица, полномочия которого в качестве судьи суда общей юрисдикции или арбитражного суда, адвоката, нотариуса, следователя, прокурора или другого работника правоохранительных органов были прекращены в установленном законом порядке за совершение проступков, не совместимых с его профессиональной деятельностью (п. п. 2, 4, 5, 6 ст. 8 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации").

7. Исковое заявление и отзыв на иск.

Представление документов и иных доказательств

в обоснование требований и возражений

В двух российских законах о третейском суде нашли отражение разные подходы к содержанию искового заявления и отзыва на иск, а также порядку предъявления встречного иска и требования о зачете.

В соответствии со ст. 23 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации" в исковом заявлении, передаваемом в третейский суд, и в копии ответчику должны быть указаны:

- дата искового заявления;

- наименования и места нахождения организаций, являющихся сторонами третейского разбирательства;

- фамилии, имена, отчества, даты и места рождения, места жительства и места работы граждан-предпринимателей и граждан, являющихся сторонами третейского разбирательства;

- обоснование компетенции третейского суда;

- требования истца;

- обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

- доказательства, подтверждающие основания исковых требований;

- цена иска;

- перечень прилагаемых к исковому заявлению документов и иных материалов.

Правилами третейского разбирательства могут быть предусмотрены дополнительные требования к содержанию искового заявления. Ответчик имеет право, но не обязан:

- представлять возражения против предъявленного к нему иска;

- предъявлять встречные исковые требования и требования о зачете.

Право на предъявление встречного иска закреплено в императивных нормах, а право на заявление требования о зачете - в диспозитивной норме Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации".

Таким образом, Федеральный закон исходит из того, что третейское разбирательство, так же как и возбуждение дела в государственном суде, начинается подачей искового заявления, имеющего практически такие же реквизиты, как и обычное исковое заявление, дополненные требованием обоснования компетенции третейского суда.

В Законе РФ "О международном коммерческом арбитраже" начало арбитражного разбирательства поставлено в зависимость от обязательного заявления об исковых требованиях, однако не от предъявления искового заявления, которое может быть представлено позднее. Указанное отличие порядка представления исковых требований в международном коммерческом арбитраже представляется более экономичным способом инициирования третейского (арбитражного) разбирательства, позволяющего быстро, без расходования средств и времени на подготовку полного текста искового заявления начать разбирательство, а трудоемкую подготовку искового заявления осуществить позднее, в согласованный сторонами срок.

8. Рассмотрение дела в заседании третейского суда

или "по документам"

Рассмотрение дела в заседании третейского суда (арбитража) с участием сторон всецело зависит от усмотрения сторон, которые могут договориться о третейском разбирательстве "по документам". При наличии такой договоренности заседание третейского суда (устное слушание дела) с участием сторон и их представителей для представления доказательств или устных объяснений сторон (прений) проводиться не должно (ст. 24 "Слушание и разбирательство по документам" Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже"; п. 2 ст. 27 "Участие сторон в заседании третейского суда" Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации").

В случаях, когда дело рассматривается в заседании или в нескольких заседаниях третейского суда, стороны должны быть заблаговременно уведомлены о времени и месте каждого заседания. Каждой стороне, также заблаговременно, должны быть переданы все документы и материалы, представляемые третейскому суду другой стороной.

Порядок ведения заседания в законах не регламентируется и подлежит определению с соблюдением общего подхода к определению правил третейского разбирательства.

От соглашения сторон о рассмотрении дела "по документам" следует отличать рассмотрение дела в отсутствие стороны, не представившей документы и материалы, в том числе не явившейся на заседание третейского суда при условии ее надлежащего извещения о времени и месте проведения заседания третейского суда (default proceedings) (ст. 25 "Непредставление документов или неявка сторон" Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже"; ст. 28 "Последствия непредставления сторонами документов и иных материалов или неявки сторон", ст. 25 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации").

9. Протокол заседания третейского суда

Если дело рассматривается в заседании третейского суда, в котором участвуют стороны, его содержание может протоколироваться. Диспозитивная норма о ведении протокола заседания третейского суда есть только в Федеральном законе "О третейских судах в Российской Федерации". Требования к содержанию и правилам составления протокола заседания третейского суда в этом законе не установлены.

Поиск по сайту: