Торговля объектами интеллектуальной собственности

чением случаев, предусмотренных законом). В то же время владельцы вправе отменять указанное ограничение в отношении некоторых лиц, продавая им право на использование объекта интеллектуальной собст­венности. Предоставляя одному лицу столь значительные полномочия, государство возлагает на него обязанности и ответственность. Для пре­дупреждения возможных злоупотреблений вводятся многочисленные ограничения, распространяемые также частично и на владельцев объ­ектов интеллектуальной собственности.

В последнее время значение рынка интеллектуальной собственнос­ти существенным образом возрастает. Это связано с рядом факторов, а именно:

товары промышленного производства становятся все более науко­емкими, например телекоммуникационное оборудование, компьютеры, программное обеспечение, фармацевтические товары и многие другие, а следовательно, содержат значительную часть составляющих, которые являются объектами прав интеллектуальной собственности;

значительные иностранные инвестиции, привлеченные в развитие экономики стран, особенно Китая, России, дают им новые возможности для организации производства запатентованных товаров по лицензии;

открытия в новых областях человеческих знаний, как, например, в нанотехнологиях, ведут к расширению этого рынка.

2.7.2. Объекты интеллектуальной собственности, охраняемые авторским правом

Объекты интеллектуальной собственности классифицируются по четырем группам в зависимости от правового режима (рис. 2.6).

Объекты, входящие в состав первой группы, являются объектами авторских и смежных прав. Отношения, возникающие в связи с их созданием и использованием, регламентируются Законом Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах». Объектом защиты авторских прав признаются работы в области литературы, науки и ис­кусства в любой их форме, если они являются действительно подлин­ными творениями. К ним также отнесены права на фонограммы ис­полнителей, постановок, передач организаций эфирного и кабельного вещания, произведения архитектуры, градостроительства, фотогра­фические произведения, программы для ЭВМ, базы данных и др. Ав­торское право распространяется не только на страну, где оно создано

---- ------- 93

и проживает автор, но и на другие страны и охраняется действующими международными соглашениями.

Ввиду того что авторы не всегда в состоянии самостоятельно довес­ти свои работы до широкой публики, они используют посредников, ко-

Рис. 2.6. Объекты интеллектуальной собственности, подлежащие защите в соответствии с законодательством Республики Беларусь

94 ====================^^

торые, приобретая смежные права, используя свои профессиональные навыки, тиражируют их и распространяют, выплачивая при этом авто­рам гонорары. Смежные права и соблюдение этих прав часто связано с соблюдением авторских прав.

Основные положения по авторским и смежным правам и их защи­те содержатся в Бернской конвенции. Соглашение по TRIPS уточняет и дополняет положения по компьютерным программам и базам данных; арендным правам на использование компьютерных программ, звуко­записей и фильмов; правам исполнителей и продюсеров фонограмм; правам теле- и радиовещательных компаний.

Во вторую группу входит ряд объектов.

Открытие — это установление неизвестных ранее, объективно существующих закономерностных свойств и явлений материального мира, вносящих изменения в уровень их познания.

Изобретения представляют собой новое техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, к устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над мате­риальным объектом с помощью материальных средств), если оно не известно из уровня техники. Понятие «уровень техники» определено как некий набор знаний, получаемый путем сбора и анализа общедо­ступных сведений со всего мира. Критериями изобретения обычно яв­ляются: новизна, изобретательский уровень и промышленная приме­нимость.

Охрана изобретений обеспечивается выдачей их авторам патентов, которые дают им право исключительной собственности на них. Такое право дает им возможность защитить свои изобретения от использова­ния другими. Для того чтобы другие лица могли законно пользоваться изобретением, им необходимо получить лицензию от патентообладате­ля, который потребует за это соответствующую оплату.

Если предметом действия патента является товар, третьи лица мо­гут производить, продавать или импортировать его только с согласия патентообладателя. Если же предметом действия патента является тех­нологический процесс, то никто не может его использовать без личного согласия собственника патента. Также без согласия патентообладателя не имеют права продавать или импортировать товар, который был про­изведен с непосредственным использованием данного технологическо­го процесса.

¹ 95

К полезным моделям относится конструктивное выполнение средств производства, предметов потребления, а также их составных частей. У полезной модели всего два критерия: новизна и промышленная при­менимость (и соответствующая более слабая правовая защита). При этом для авторов полезных моделей применяется упрощенный меха­низм оформления своих прав и соответственно меньшая сумма затрат на приобретение этих прав.

К промышленным образцам обычно относятся художественно-конс­трукторские решения изделия, определяющие его внешний вид. Крите­риями промышленного образца являются: новизна (если совокупность его существенных признаков, определяющих эстетические и (или) эргономические особенности изделия, до сих пор неизвестна), ориги­нальность (если его существенные признаки обусловливают творчес­кий характер эстетических особенностей изделия) и промышленная применимость (если он может быть многократно воспроизведен путем изготовления соответствующего изделия).

Под торговой маркой и фирменными наименованиями обычно пони­маются обозначения, способствующие отличию товаров и услуг одних лиц (юридических или физических) от однородных товаров и услуг (да­лее — товары) других лиц. С одной стороны, они помогают их обладате­лям продавать и рекламировать свою продукцию, поддерживать на том же уровне или улучшать качество товара, который продается под этим товарным знаком. С другой стороны, они служат клиентам, помогая им сделать свой выбор при наличии нескольких возможных вариантов. Фир­менное наименование — это название, под которым изделие (продукт) из­вестен покупателю. Оно служит целям индивидуализации товара и защи­щается свидетельством, как и торговая марка. Правовая охрана торговой марки предоставляется на основании ее государственной регистрации на имя юридического или физического лица, осуществляющего предпри­нимательскую деятельность, а в отдельных случаях (например, общеиз­вестные знаки) без нее. В качестве торговой марки могут быть зарегист­рированы буквенные, словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения (звуковые, световые, цветовые и др.) или их комбинации.

Владелец торговой марки может по лицензионному договору предо­ставить другому лицу право на ее использование.

К третьей группе относятся специальные объекты, в качестве кото­рых выступают топология интегральных микросхем и селекционные достижения.

96 ===============^

Правовая охрана распространяется и на оригинальную топологию интегральных микросхем, представляющую собой зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое распо­ложение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними. При этом интегральной микросхемой является микро->лектронное изделие окончательной или промежуточной формы, пред­назначенное для выполнения функций электронной схемы, элементы и связи которой нераздельно сформированы в объеме и (или) на по­верхности материала, на основе которого изготовлено такое изделие. 11равовая охрана распространяется только на оригинальную тополо-i ию интегральной микросхемы, созданную в результате творческой де-я i ельности автора, и неизвестную автору и (или) специалистам в облас-i и разработки топологий интегральных микросхем на дату ее создания. Топология интегральной микросхемы признается оригинальной, пока не доказано обратное Она должна быть зарегистрирована в соответ­ствующем агентстве. После регистрации она вносится в Реестр тополо­гии интегральных микросхем, а заявителю выдается свидетельство

Под селекционным достижением понимается новый сорт растений и порода животных. Право на селекционное достижение подтвержда­ется патентом. При этом объем правовой защиты определяется сово­купностью существенных признаков, зафиксированных в описании селекционных достижений.

К четвертой группе относятся ноу-хау, объекты технической, орга­низационной или коммерческой тайны, имеющие конфиденциальный характер, т. е. содержащаяся в них информация имеет действительную или потенциальную ценность в силу ее неизвестности третьим лицам. К этой информации нет свободного допуска на законном основании и обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности. Срок охраны ноу-хау ограничивается временем действия перечисленных условий.

К ноу-хау обычно относят незапатентованные изобретения и иные результаты интеллектуальной деятельности, не имеющие патентной охраны, производственную, техническую и коммерческую документа­цию и системы управления, производственный опыт и обучение пер­сонала. Это понятие включает как разного рода технические знания и опыт, не имеющие правовой охраны, так и знания (опыт) админист­ративного, экономического, финансового или иного порядка В послед­нее время, не имея ноу-хау, практически невозможно применять изоб-

---- 97

ретения, права на которые приобретены у сторонних лиц, являющихся авторами. В силу этого ноу-хау приобретает значительную ценность и является самостоятельным объектом внешнеторговой сделки, подпа­дая под действие норм регулирования особого предмета сделки.

2.7.3. Правовая охрана объектов интеллектуальной собственности

Правовая охрана интеллектуальной собственности осуществляется как на международном, так и на уровне отдельных стран. Международ­ная охрана интеллектуальной собственности осуществляется Всемир­ной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС) / World Intellectual Property Organization (WIPO), которая является специали­зированным учреждением ООН, созданным в интересах международ­ной охраны интеллектуальной собственности и содействия развитию сотрудничества в вопросах, касающихся авторских прав, товарных зна­ков, промышленных образцов и патентов. Этой организацией разрабо­таны законодательные нормы, которые нашли свое отражение в ряде нескольких конвенций.

Основным документом, регулирующим мировой рынок объектов интеллектуальной собственности, является Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (TRIPS), подписанное в ходе многосторонних торговых переговоров Уругвайского раунда. Оно включает минимум норм по защите прав интеллектуальной соб­ственности, а также минимум процедур и мер для их исполнения, опре­деляет механизм для обеспечения на международном уровне соблюде­ния норм странами-участницами ВТО на национальном уровне.

В основу этого соглашения положены перечисленные выше меж­дународные конвенции по вопросам защиты всех видов интеллекту­альной собственности. Оно основывается на перечисленных в табл. 2.1 главных международных конвенциях по правам интеллектуальной собственности и включает большинство их положений. Основные его положения можно разделить на следующие пять групп:

1) основные принципы и общие обязательства.

2) минимальные уровни защиты, включающие предмет охраны;

3) предоставленные права и допустимые исключения из этих прав;

4) минимальный период охраны;

5) антиконкурентные меры, содержащиеся в лицензионных договорах.

98 _{==================}^₌₌__===========

Таблица 2.1. Конвенции по правам интеллектуальной собственности и области их применения (WIPO)

Окончание табл 2 1

Основным принципом, положенным в основу соглашения, является доступность приобретения, сфер применения, поддержания и обеспече­ния прав интеллектуальной собственности иностранным гражданам за счет предоставления режима, не менее благоприятного, чем в стране их проживания, т. е. недопущение дискриминации иностранных граждан. В нем определены основные элементы защиты, права и сроки защиты для каждого вида интеллектуальной собственности, а также порядок контроля за антиконкурентной практикой в договорных лицензиях. Для юго чтобы владельцы патентов не злоупотребляли предоставленными им правами, предусматривается обязательное лицензирование данных прав. Этим обеспечивается баланс между законными интересами обла­дателей и пользователей прав.

Согласно соглашению все страны должны в обязательном порядке выполнять ее положения и правила, предпринимать соответствующие меры, включая законодательные действия, для защиты обладателей прав на интеллектуальную собственность против нарушения их прав и действий, которые неразумно ограничивают торговлю или причиня­ют материальный ущерб их владельцам. Для этого предусматривается (.пециальный механизм, процедуры и средства для обеспечения обла­дателям прав интеллектуальной собственности возмещения ущерба в соответствии с гражданским законодательством, преследования из­готовителей подделок и «пиратских» товаров в соответствии с уголов­ным кодексом и предоставления таможенным службам права воспре­пятствовать пропуску подделок и «пиратских» товаров.

Товар считается подделкой, если он производится под хорошо из­вестными торговыми марками производителями, у которых нет прав на его производство, и продается продавцами, у которых также нет на это прав. К такого рода товарам относятся одежда, обувь, часы, косме-шка, кожаные изделия, а также спортивные товары, бытовая техника и т. п. Товар считается «пиратским» в том случае, если производится с нарушением авторских либо связанных с ними прав. К таким товарам относятся книги, фильмы, музыкальные диски и кассеты, программное обеспечение и др. Нарушением прав на охраняемые объекты интел­лектуальной собственности считается незаконное введение в коммер­ческий оборот (изготовление, ввоз, продажа, предложение к продаже и т. д.) содержащих их или произведенных с их применением товаров и услуг. Соответствующим национальным органам, обеспечивающим охрану объектов интеллектуальной собственности, и судебным орга-

нам, предписывается предпринимать быстрые и эффективные меры для пресечения таких фактов и предотвращать такого рода нарушения во­обще, не допуская поступления импортированных поддельных и «пи­ратских» товаров в торговую сеть, находящуюся в их юрисдикции.

В случае обнаружения таких фактов к нарушителям может быть применен обширный перечень санкций, к числу которых относятся: за­прет на дальнейшую деятельность, связанную с нарушением (что вле­чет остановку производства); уплата крупных штрафов; возмещение убытков (включая упущенную выгоду) владельцу нарушенных прав; возмещение судебных издержек; уголовное наказание в виде лишения свободы. Кроме того, для создания действенного устрашающего эф­фекта соответствующие органы имеют право на уничтожение «пират­ского товара», чтобы он не попал в торговую сеть.

Национальное законодательство Республики Беларусь в сфере ин­теллектуальной собственности отвечает международным стандартам и обеспечивает необходимый уровень регулирования в вопросах созда­ния, охраны интеллектуальной собственности, а также ее защиты от незаконного использования.

Отношения, возникающие в связи с созданием и использованием объектов промышленной собственности, в Республике Беларусь в на­стоящее время регулируются следующими законодательными актами:

Гражданским кодексом Республики Беларусь;

Законом Республики Беларусь «О патентах на изобретения, полез­ные модели, промышленные образцы»;

Законом Республики Беларусь «О товарных знаках и знаках обслу­живания»;

Законом Республики Беларусь «О географических указаниях»;

Законом Республики Беларусь «О патентах на сорта растений»;

Законом Республики Беларусь «О правовой охране топологий ин­тегральных микросхем».

Отношения, возникающие в связи с созданием и использованием объектов авторского права и смежных прав, в Республике Беларусь в настоящее время регулируются Гражданским кодексом Республики Беларусь и Законом Республики Беларусь «Об авторском праве и смеж­ных правах».

Вопросы таможенного контроля в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, регулируются Таможенным кодексом Республики Беларусь. Кроме того, приняты необходимые

102 =

подзаконные нормативные правовые акты, регулирующие различные вопросы, связанные с охраной объектов промышленной собственнос­ти, авторского права и смежных прав.

Республиканским органом государственного управления Республи­ки Беларусь, обеспечивающим реализацию государственной политики в области охраны прав на объекты интеллектуальной собственности, является Государственный комитет по науке и технологиям.

Непосредственно обеспечение охраны прав на объекты интеллек­туальной собственности и осуществление функций патентного органа возложены на Национальный центр интеллектуальной собственности, подведомственный вышеназванному комитету, который:

принимает к рассмотрению заявки на выдачу охранных докумен­тов (патентов, свидетельств) на изобретения, полезные модели, про­мышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, топологии интегральных микросхем, сорта растений, проводит экспертизу этих заявок, осуществляет государственную регистрацию объектов про­мышленной собственности, выдает охранные документы;

регистрирует лицензионные договоры, договоры уступки, договоры залога прав на объекты интеллектуальной собственности и другие до­говоры, которые подлежат регистрации в Центре в соответствии с зако­нодательством, ведет государственный реестр таких договоров;

обеспечивает в соответствии с законодательством функциониро­вание коллективного управления имущественными правами авторов и иных обладателей авторского права и смежных прав.

Специализированным подразделением Национального центра ин­теллектуальной собственности является Апелляционный совет при патентном органе, осуществляющий досудебное (административное) урегулирование споров по вопросам охраноспособности объектов про­мышленной собственности в Республике Беларусь.

Организацией, уполномоченной осуществлять и охранять на кол­лективной основе права авторов и иных обладателей авторского права и смежных прав на произведения и объекты смежных прав, в настоящее время является республиканское унитарное предприятие «Белорусское авторское общество». Основными направлениями деятельности этого общества в сфере коллективного управления имущественными права­ми авторов являются заключение договоров с авторами и зарубежными организациями по коллективному управлению правами, сбор и выпла­та авторского вознаграждения, защита прав авторов в суде.

Рассмотрение споров, вытекающих из применения законодатель­ства, регулирующего имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной и использованием объектов интеллектуальной собственности, осу­ществляет судебная коллегия по патентным делам Верховного Суда Республики Беларусь

2.7.4. Особенности внешнеэкономических сделок с лицензиями

Торговля лицензиями является наиболее распространенной формой продажи научно-технических знаний на рынке технологий. Покупка ли­цензии дает право на использование изобретения, научно-технических достижений, технических знаний, опыта, секретов производства и т. д. в течение определенного срока за определенное вознаграждение.

Различают лицензии на запатентованные разработки и беспатент­ные лицензии, когда открытие или разработка не зарегистрирована в официальном учреждении, наделенном правом выдавать патент. Кро­ме того, в зависимости от объема передаваемых покупателю лицензии прав выделяют:

простую лицензию, по договору которой разрешается использовать изобретение, но ее владелец (лицензиар) оставляет за собой право как самостоятельного использования, так и выдачи аналогичных лицензий другим лицам;

исключительную лицензию, предоставляющую исключительные права на использование изобретения в оговоренных пределах. При этом лицензиар не может продавать аналогичные лицензии другим лицам;

полную лицензию, согласно которой лицензиар уступает все права на использование изобретения в течение срока действия соглашения покупателю (лицензиату).

Международная практика торговли лицензиями показывает, что предметами купли-продажи могут являться:

а) научно-технические достижения, содержащие изобретения и/или
техническое ноу-хау;

б) право промышленного и/или коммерческого использования изоб­
ретения;

в) организационные, управленческие, экономические, финансовые,
конъюнктурные, правовые и иные сведения, являющиеся ноу-хау;

104 ====================^===============

г) промышленные образцы и/или право их промышленного исполь-ювания и/или коммерческого использования товарных знаков.

Указанные объекты могут быть предметами купли-продажи как самостоятельно, так и совместно с материальными объектами: по-аавками комплексного оборудования, машин, приборов, материалов, комплектующих и других изделий, необходимых для промышленного освоения и производства продукции на базе объекта интеллектуаль­ной собственности. В этом случае основной целью лицензионного со-i лашения будет передача научно-технических достижений, а экспорт (импорт) объектов техники для их промышленного освоения будет сопутствовать лицензионной сделке. При этом продажа материальных объектов может быть предусмотрена в основном договоре или может являться самостоятельным лицензионным соглашением.

К особенностям таких сделок относятся следующие:

если производство изделий с использованием изобретений, на кото­рые выданы патенты в стране лицензиата, может быть осуществлено без помощи лицензиара, достаточно заключить с ним лицензионное соглашение на право промышленного использования изобретения;

если лицензиат предполагает экспортировать лицензионную про­дукцию в другие страны, в которых также имеются патенты лицензиа­ра, то в лицензионном соглашении должно быть предусмотрено и пра­во коммерческого использования изобретений в этих странах — право экспорта. Тогда предметом лицензионного договора будут права на промышленное и коммерческое использование изобретений, охраняе­мых патентами;

если в стране лицензиата объект интеллектуальной собственности, используемый в продукции, не защищен патентом, а лицензиар помимо продажи на внутреннем рынке собирается экспортировать его и в дру-i ие страны, в которых он имеет патенты на изобретения, используемые в продукции, лицензиату при заключении договора необходимо ого­ворить право коммерческого использования изобретений, охраняемых патентами в этих странах;

если лицензиат собирается организовать производство изделий с использованием изобретения, на которое в его стране патенты лицен-шаром не получены с помощью последнего, то в качестве предмета лицензионного соглашения могут быть только научно-технические достижения, необходимые для организации производства указанных изделий;

======================================= Ю5

если лицензиат собирается организовать производство изделий с ис­пользованием изобретения, на которое в его стране и в странах предпо­лагаемого экспорта продукции имеются патенты, оформленные лицен­зиаром с помощью последнего, то предметом лицензионного договора должны быть научно-технические достижения, содержащие изобрете­ния и/или ноу-хау, а также право их промышленного и коммерческого использования. В последнее время такие лицензионные соглашения получили наибольшее распространение.

Во всех приведенных случаях особенностью такой сделки является то, что при покупке лицензии всесторонне оцениваются не только технико-экономические аспекты, но и учитываются возникающие юридические и социальные вопросы, тщательно оцениваются возможные последствия их разрешения. В частности, учитываются такие факторы, как: техничес­кий уровень разработок; уровень дополнительных затрат на доведение объекта покупки до практического использования; материальные затраты на внедрение в производство; фактор времени; экономический эффект от применения; объем производства продукции; возможная прибыль и др.

Потенциальный покупатель, желающий приобрести лицензию, дол­жен последовательно пройти три этапа:

выбрать подходящую технологию;

провести ее детальную оценку;

заключить договор купли-продажи лицензии.

На первом этапе необходимо организовать поиск информации, на основании которой можно найти наиболее подходящую технологию, которую можно приобрести по лицензии для решения своих проблем. Для этого используется информация, которая может быть почерпнута из общедоступных источников (рекламных проспектов и объявлений фирм, статей в научно-технических изданиях, описаний к патентам, от­зывов специалистов и т. п.).

На основании собранной информации проводится предварительный сравнительный анализ технико-экономических характеристик предлага­емых к продаже технологий и выявляется лучшая, наиболее подходящая для целей предприятия. В процессе выбора нужной технологии могут проводиться консультации с владельцами наиболее подходящих техно­логий, чтобы уточнить данные, необходимые для принятия решения.

На втором этапе проводится детальное ознакомление с выбранной технологией и уточняется технико-экономическое обоснование целе­сообразности ее приобретения. Для этого с владельцем предваритель-

106 «

no выбранной технологии устанавливается деловой контакт с целью получения всех необходимых данных для окончательного решения о покупке лицензии. Ввиду того что объектом переговоров является то-mip особого рода, относящийся к интеллектуальной собственности, для получения полной конфиденциальной информации, необходимой для принятия окончательного решения о покупке лицензии, с ее владель­цем заключается предварительное соглашение о секретности, которое четко определяет границы использования информации и призвано за­щитить ее от разглашения.

В соответствии с соглашением потенциальный лицензиат за опре­деленную плату получает право, ознакомившись со всеми технико-эко­номическими характеристиками объекта лицензии, при необходимости осуществить нужные ему испытания. Вместе с тем он принимает на себя обязательство до момента завершения знакомства с предметом ницензионного соглашения не вести переговоры с владельцами анало-i ичных лицензий и не передавать кому-либо сведения, полученные от пицензиара, а также не использовать их самостоятельно и вернуть всю юхническую и иную документацию ее владельцу, если основной (ли­цензионный) договор не будет заключен.

За право получения необходимой информации по предварительному соглашению потенциальный лицензиат должен оплатить владельцу ин­тересующей его лицензии определенную сумму, которая будет учтена при определении лицензионного вознаграждения, если лицензионный договор будет заключен, и не подлежит возврату в случае принятия отрицательного решения.

На третьем этапе в случае принятия решения о покупке лицензии составляется договор, который и подписывается сторонами.

2.7.5. Платежи по лицензиям и инжиниринговым услугам

Сумма вознаграждения, определяемая в лицензионном соглашении, и шачительной степени определяется величиной возможного дохода, который можно получить, используя предмет договора. Его размер мо­жет быть рассчитан как на основе определения фактического экономи­ческого результата использования объекта лицензионной сделки, так и исходя из оценок возможного экономического эффекта и ожидаемых прибылей лицензиата.

■ ===== 107

Существуют три вида выплаты лицензионного вознаграждения роялти (периодические отчисления определенного процента от дохода в течение всего периода действия соглашения), паушальный (едино­временный) платеж; комбинированные платежи Периодические про­центные отчисления (роялти) устанавливаются в виде определенных фиксированных процентных ставок и выплачиваются лицензиатом через согласованные промежутки времени (ежегодно, ежеквартально, ежемесячно или к определенной дате) При определении лицензионно­го вознаграждения в форме роялти важным является выбор базы расче­та В качестве такой базы обычно принимаются стоимость производи мой по лицензии продукции, сумма продаж лицензируемой продукции, единица выпускаемых или реализуемых изделий в виде процента к цене или себестоимости, прибыль, полученная лицензиатом благо­даря использованию данной лицензии, количество переработанного по запатентованному способу сырья и др Это позволяет лицензиару конт­ролировать правильность расчетов с ним.

Ставки отчислений обычно дифференцируются в зависимости от вида лицензии, срока ее действия, объема производства лицензируемой продукции, ее реализационных цен, экспортных или внутренних про­даж Так, более высокие ставки применяются обычно по исключитель­ным лицензиям на первые годы действия соглашения и при поставках на экспорт Более низкие ставки устанавливаются на неисключитель ные лицензии, на последующие годы или в случае продления действия соглашения, при продажах на внутреннем рынке Ставки лицензион­ных вознаграждений обычно снижаются по мере роста производства и продаж лицензируемой продукции Кроме того, для стимулирования лицензиата в увеличении объемов производства и реализации продук­ции нередко используются «скользящие», т е. дифференцированные ставки роялти, уменьшающиеся по продукции, выпускаемой сверх ого­воренного сторонами объема производства

Роялти как форма платежа в большей степени выгодна для лицензи­ата, так как он выплачивает лицензионное вознаграждение после полу­чения доходов от выпуска продукции по лицензии.

Паушальный платеж обычно практикуется в случаях, если передача лицензии производится вместе с поставками технологического обору­дования и сделка носит единовременный характер, или если лицензия продается малоизвестной компании, а также если лицензиат не хочет, чтобы его партнер по сделке контролировал базовые показатели его

108 ===^^^^===^=^^=^===

работы, используемые для начисления платежей. Его преимущество состоит в том, что лицензиар получает всю причитающуюся ему сум­му н относительно короткий срок, которая выплачивается либо в виде единовременного платежа, либо по частям: при вступлении договора в i илу, в момент передачи технической документации и после начала вы­пуска продукции по лицензии, избегая при этом коммерческих и иных рисков, которые могут возникнуть в период действия соглашения. Сле­довательно, в определении такой формы платежа по лицензионному (oi лашению заинтересован прежде всего лицензиар, но при этом он те­ряет возможность получения дополнительных сумм при превышении расчетных объемов производства продукции по лицензии.

Комбинированные платежи представляют собой сочетание едино-иременных платежей с периодическими на базе роялти. С помощью единовременного платежа возмещаются расходы лицензиара на подго-мжку и передачу технической документации и другие расходы, поне­сенные им на стадиях, предшествующих заключению договора, а ос-тльная часть суммы вознаграждения осуществляется на базе роялти. Комбинированная форма платежа за лицензию наиболее часто исполь-(уется в международных лицензионных сделках, так как позволяет на­иболее полно учесть интересы сторон.

Независимо от формы платежа в лицензионном соглашении под­робно оговаривается порядок уплаты лицензионного вознаграждения,,1 именно: валюта платежа с включением в зависимости от обстоя-юльств валютной оговорки; форма расчета (порядок и условия откры-i ия аккредитива, сроки перевода платежей и др.).

Лицензионная сделка может состояться лишь в том случае, если покупатель будет иметь прибыль, поэтому расчет цены лицензии сво­дится к определению возможного объема прибыли, которую может по-пучить лицензиат от эксплуатации продукта лицензий. При этом цена лицензии — это доля продавца в прибыли покупателя лицензии. Для оценочного определения размера прибыли лицензиат должен рассчи-ыгь себестоимость единицы продукции. Тогда прибыль определяется k.iK разность между ценой и себестоимостью продукции.

Зная годовой выпуск продукции, прибыль с единицы продукции и срок действия соглашения, лицензиат определяет для себя макси­мальное значение доли прибыли лицензиара и минимальное значение своей прибыли, по которым и можно строить цену лицензионного со-игашения.

=====^^=^===^^^^^^^^^= 109

Расчетная цена лицензии Ц может быть определена по формуле

где В_i — среднегодовой выпуск продукции за весь срок действия со­глашения, шт.; n_i — срок действия лицензионного соглашения, год; П_р — прибыль с единицы продукции, р.; Д — доля продавца в прибыли покупателя, %.

где С — средняя продажная цена единицы продукции за период оче­редного платежа, p.; S — себестоимость единицы продукции за период очередного платежа, р.

Вместе с тем определение размера паушального платежа простым арифметическим сложением роялти за весь срок соглашения будет не­точным в связи с инфляцией, поэтому необходимо дисконтировать раз­мер прибыли.

Коэффициент дисконтирования (изменения стоимости) К опреде­ляется по формуле

где m_t — ставка дисконта (в %) в?-м году.

В качестве ставки дисконта используется величина процента, вы­плачиваемого коммерческими банками страны-инвестора по долго­срочным вкладам

Роялти на базе стоимости продаж в процентах равна отношению платежей лицензиару к стоимости продаж. Так как платежи, выпла­чиваемые лицензиару, можно рассматривать как его долю в прибыли лицензиата, то роялти на базе стоимости продаж в процентах будет равна отношению доли лицензиара в прибыли лицензиата к стоимости продаж:

Экономический эффект Эп для стороны, продающей лицензии, мо­жет быть выражен формулой

где V₁ и V₂ — полученная выручка в СКВ соответственно от продаж лицензии и соответствующего экспорта оборудования и др.; К — спот-

курс рубля по отношению к валюте сделки; S₁ и S₂ — затраты соответ­ственно на научно-техническую разработку и производство оборудо­вания, р.

2.8. Международный лизинг

2.8.1. Сущность международного лизинга

Эффективность производственно-хозяйственной деятельности оте­чественных предприятий, в том числе в области экспорта, на современ­ном этапе сильно зависит от возможности использовать современное оборудование и технологии. Однако недостаток необходимых финансо­вых ресурсов для их покупки предопределяет необходимость внедрения новых форм воспроизводства основных фондов с минимумом затрат ва­лютных средств. Одной из таких новых форм является лизинг (в переводе с английского to lease — брать имущество во временное пользование).

Согласно определению, данному Европейской федерацией наци­ональных ассоциаций по лизингу оборудования (Leaseurope): «.Ли­шне — это договор аренды завода, промышленных товаров, оборудо-нания, недвижимости для использования их в производственных целях арендатором, в то время как товары покупаются арендодателем, и он сохраняет за собой право собственности». В большинстве случаев ли-шнг трактуется как многосторонние отношения между субъектами хозяйствования по поводу приобретения лизингодателем в собствен­ность указанного лизингополучателем объекта лизинга у определенно-ю последним продавца (поставщика), и предоставления лизингополу­чателю объекта лизинга за плату во временное владение и пользование i правом или без права выкупа либо предоставления лизингодателем мизингополучателю ранее приобретенного объекта лизинга за плату во временное владение или пользование с правом или без права выкупа.

Договор лизинга — договор, в соответствии с которым арендода­тель (далее — лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее — лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором низинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобрета­емого имущества осуществляется лизингодателем.

■ 111

В соответствии с законом объектом лизинга могут быть любые не­потребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может исполь­зоваться для предпринимательской деятельности Объект лизинга яв­ляется собственностью лизингодателя в течение всего срока действия договора

В отличие от обычной аренды лизинг предполагает участие в дан­ных отношениях не только лизингодателя и лизингополучателя, но и третьей стороны — производителя (поставщика) объекта лизинга, с которым и лизингодатель и лизингополучатель вступают в непосред­ственные отношения

Отличительной чертой международного лизинга является то, что ли­зингодатель и лизингополучатель находятся в разных странах При этом выделяется прямой (экспортный) международный лизинг, при котором лизингодатель покупает объект лизинга у национальной компании и предоставляет его в лизинг иностранному партнеру Другой разно­видностью международного лизинга является косвенный (импортный) лизинг, согласно которому арендодатель приобретает объект лизинга у иностранной компании и предоставляет его отечественному лизинго­получателю

Отношения международного лизинга регулируются Оттавской кон­венцией УНИДРУА «О международном финансовом лизинге 1988 г» Конвенция применяется по трехсторонним сделкам, причем сумма ли­зинговых платежей должна учитывать амортизацию всей стоимости объекта лизинга или существенной его части Конвенция напрямую не регулирует право собственности, но предполагает, что собственни­ком продолжает оставаться лизингодатель, который имеет право изъ­ять объект лизинга при банкротстве лизингополучателя В ней также определена норма, согласно которой за лизингодателем сохранено право распоряжаться своими правами на объект лизинга (в том числе продавать его с сохранением арендных прав лизингополучателя), а так­же право на получение лизинговых платежей (уступить требование) Однако в обоих случаях лизингодатель несет ответственность по вы­полнению обязательств по лизингу (например, проводить техобслужи­вание объекта лизинга)

Мировой рынок лизинговых услуг сформировался в послевоенные годы и с тех пор развивается достаточно высокими темпами Это объ-

112 ==========^1^====================^==============

меняется его преимуществами перед прямой покупкой необходимого оборудования

Во-первых, лизинг является средством финансирования капитало­вложений и представляет собой специфическую форму товарного кре­дита, что дает возможность даже мелким фирмам получить в эксплуа-1ацию современное оборудование без крупных разовых инвестиций

Во-вторых, инвестирование в форме имущества в отличие от де­нежного кредита снижает риск невозврата средств, так как за лизинго­дателем сохраняется право собственности на переданное имущество, которое в отличие от денег выступает в качестве залога

В-третьих, лизинг предполагает кредитование и не требует не­медленного начала платежей, что позволяет без резкого финансового напряжения обновлять производственные фонды, приобретать доро-i остоящее имущество При использовании обычного кредита предпри­ятие должно часть стоимости покупки оплатить за счет собственных средств

В-четвертых, платежи по лизингу обычно производятся после на­чала эксплуатации объекта лизинга, что позволяет использовать для оплаты полученную от его использования прибыль

В-пятых, сумма лизинговых платежей твердо фиксируется в догово­ре, что позволяет лизингополучателю заранее планировать расходы на будущую продукцию

В-шестых, международный лизинг позволяет обеим сторонам поль-юваться налоговыми и таможенными льготами, что приводит к сниже­нию величины лизинговых платежей

В-седьмых, лизинговые платежи относятся на себестоимость про­дукции и таким образом снижают налоговую нагрузку лизингополу­чателя

В-восьмых, использование лизинга помогает решать ряд проблем не только отдельных предприятий, но и экономики страны в целом В частности, для поддержки и развития малого бизнеса, создания ус­ловий для привлечения иностранных инвестиций в экономику страны, по правилам МВФ лизинговые обязательства не учитываются при оп­ределении величины внешней задолженности страны

Вместе с перечисленными достоинствами лизинг имеет и недостат­ки К ним можно отнести следующие

1) в некоторых случаях лизинг может быть кумулятивно дороже, чем покупка в счет банковской ссуды,

■ 113

2) лизингополучатель, не являясь собственником' объекта лизинга, ограничен в распоряжении им;

3) в отдельных случаях лизинг промышленного-оборудования (осо­бенно краткосрочный) при неблагоприятной конъюнктуре рынка мо­жет оказаться убыточным для лизингополучателя;

4) реальная рыночная цена оборудования по окончании срока ли­зинга может оказаться ниже зафиксированной в договоре остаточной стоимости.

2.8.1. Разновидности лизинговых сделок

Единого, приемлемого всеми участниками этого рынка деления на виды лизинговых операций не существует. Однако, несмотря на раз­нообразие предметов, объектов, субъектов, сроков лизинговых сделок, можно выделить основные из них. Различают два основных вида ли­зинга — оперативный и финансовый.

Оперативный лизинг характеризуется более коротким, чем жизнен­ный цикл объекта лизинга, сроком договора и неполной его амортиза­цией, после чего он должен быть возвращен лизингодателю и может быть вновь сдан в лизинг. Максимальный срок, на который заключа­ется договор оперативного лизинга, должен соответствовать имеюще­муся законодательству в странах лизингодателя и лизингополучателя. Например, в Республике Беларусь в соответствии с п. 1.5 Положения о лизинге на территории Республики Беларусь оперативным называ­ется лизинг, при котором лизинговый платеж в течение срока договора возмещает лизингодателю стоимость объекта лизинга в размере менее 75 % его первоначальной (восстановительной) стоимости. Этот вид ли­зинга предлагается, как правило, производителями оборудования, тор­говыми компаниями или их дочерними лизинговыми компаниями. Он предпочтителен в случаях:

если объект лизинга имеет высокие темпы морального старения (например, ЭВМ, автомобили);

оборудование имеет сезонный характер использования;

если планируемые доходы от его использования не окупят его пер­воначальной цены.

Финансовый лизинг характеризуется средне- и долгосрочным харак­тером договоров, амортизацией полной или большей части стоимости объекта лизинга. По истечении срока действия договора лизингополу-

114

чатель может вернуть объект лизинга лизингодателю либо продлить соглашение, либо купить объект лизинга по остаточной стоимости. Последний вариант равносилен долгосрочному кредитованию покуп­ки, отличаясь от обычной сделки купли-продажи моментом перехода права собственности на объект сделки к потребителю. Объектами тако­го лизинга обычно являются средства производства, суда, авиатехника, комплексное оборудование.

Высокая стоимость объектов финансового лизинга вызывает необ­ходимость прибегать к заемным средствам. Лизингодатель берет дол­госрочную ссуду у банка на сумму до 80 % стоимости объекта лизинга, обеспечением которой служат как лизинговые платежи, так и сам объ­ект лизинга. Кредитование лизинговых сделок банками осуществляет­ся обычно двумя способами:

предоставление займа, если банк кредитует лизинговую компанию, предоставляя ей кредит на проведение одной лизинговой операции или, что чаще, нескольких операций, т. е. на целый пакет лизинговых соглашений. При этом сумма кредита зависит от репутации и кредито­способности лизингодателя;

приобретение обязательств — банк покупает у лизингодателя обя­зательства его клиентов без права на регресс (обратного требования), учитывая при этом репутацию лизингополучателей и эффективность проекта. Банковские учреждения при организации финансирования проекта с участием лизинговой компании выступают также в качестве гарантов. Обеспечением банковской ссуды при получении ее лизинго­дателем (без права обратного требования к лизингополучателю) явля­ются объекты лизинговой сделки.

Неотъемлемым элементом финансового лизинга является страхова­ние объекта лизинга. Его осуществляет как лизингодатель, так и лизин­гополучатель, в зависимости от условий договора.

В финансовом лизинге участники последовательно связаны между собой несколькими договорами. Производитель оборудования заклю­чает договор купли-продажи с лизингодателем (обычно это специа­лизированная лизинговая организация или специальное структурное подразделение банка), а тот при необходимости — с заимодавцем, частично финансирующим сделку, а также договор лизинга с лизин­гополучателем. Именно пользователь, если иное не предусмотрено договором, определяет необходимое ему оборудование и изготовителя-поставщика.

= 115

По завершении сделки финансового лизинга пользователь чаще всего выкупает оборудование по остаточной стоимости, но по дого­воренности сторон оно может быть возвращено лизингодателю и ре­ализовано на рынке подержанной техники. Иногда на уже бывшее в эксплуатации оборудование заключается сделка вторичного лизинга, т. е. применяется лизинг по остаточной стоимости, или лизинг «из вто­рых рук».

По способу приобретения передаваемого в пользование имущества и по составу участников сделки можно выделить следующие виды ли­зинга:

косвенный лизинг — в качестве посредника между производителем и лизингополучателем выступает лизингодатель. Классическим вари­антом такого лизинга является трехсторонняя сделка, когда объект ли­зинга приобретается лизинговой компанией у изготовителя (поставщи­ка) и передается пользователю на основе лизингового договора;

возвратный лизинг — разновидность финансового лизинга, при котором собственник объекта лизинга на условиях купли-продажи пе­редает права собственности на него будущему лизингодателю и одно­временно вступает с ним в иные отношения — в качестве лизингопо­лучателя. Таким образом, первоначальный владелец объекта лизинга, продав его, получает от лизинговой компании полную его стоимость, а в результате заключения договора лизинга получает право на владе­ние и использование его, периодически оплачивая за это;

лизинг производителя — лизингодатель финансирует производите­ля, который выполняет две функции: продавца объекта лизинга, а за­тем лизингополучателя, который сам не пользуется объектом лизин­га, а передает его в сублизинг третьему лицу. Такой вариант широко используется в машиностроении и позволяет сочетать преимущества финансового и оперативного лизингов, так как ускоряется оборот ка­питала производителя и обеспечивается наиболее квалифицированное техническое обслуживание объекта лизинга.

В зависимости от объема услуг, предоставляемых лизингодателями своим клиентам, различают:

чистый лизинг — при котором техническое обслуживание и ремонт объекта лизинга возлагается на лизингополучателя;

лизинг с дополнительными услугами — при котором лизингодатель берет на себя ответственность за техническое обслуживание и ремонт объекта лизинга;

116

полный лизинг — при котором лизингодатель берет на себя не только i ехническое и ремонтное обслуживание объекта лизинга, но и его стра­хование и уплату налогов на собственность;

комбинированный лизинг — при котором лизинговая компания обес­печивает финансирование крупных проектов, например строительство ивода «под ключ», недвижимость и производственное оборудование предоставляются на условиях финансового лизинга, а строительная техника — оперативного лизинга.

2.8.3. Механизм лизинговой сделки

В лизинговой сделке обычно участвуют четыре стороны: банк-кре­дитор, лизингодатель, лизингополучатель и поставщик (изготовитель). Общая схема лизинговой сделки представлена на рис. 2.7.

Потребитель, желающий взять в лизинг какое-либо оборудование, н зависимости от своих потребностей определяет его марку и тип, л затем ищет производителя, ведет с ним переговоры о сроках его по-аавки, о ценах, т. е. оговаривает вопросы, связанные с приобретением оборудования через лизинговую компанию в лизинг.

После достижения договоренности с изготовителем оборудования потенциальный лизингополучатель обращается в лизинговую компа­нию с предложением заключить договор, представляя ей следующие данные: информацию об оборудовании, которое он хочет приобрести

по лизингу, сведения о своем предприятии, сведения о кредитоспособ­ности предприятия, планы финансирования капвложений.

После достижения договоренности с лизинговой компанией лизин­гополучатель подписывает с ней договор лизинга и сообщает об этом сам или через лизинговую компанию производителю оборудования.

Лизинговая компания и производитель оборудования составляют договор купли-продажи необходимого оборудования. При заключении договора купли-продажи производителю объекта лизинга должно быть известно, что приобретение изготовленного им оборудования обуслов­лено лизинговым соглашением, которое либо уже заключено, либо бу­дет заключено покупателем (лизингодателем) и лизингополучателем Иными словами, он должен быть осведомлен о том, что данное обо­рудование, по сути, у него приобретает в кредит лизингополучатель, действующий через лизинговую компанию, т. е. в финансовом лизин­ге друг с другом одновременно связаны фактически все три стороны (участники) и любое из возникающих здесь договорных обязательств можно представить как обязательство с участием третьего лица.

После изготовления объекта лизинга он предъявляется лизингополу­чателю к приемке. Последний принимает объект лизинга, и если у него нет замечаний, подписывает акт приемки, один экземпляр которого передается лизинговой компании. По общему правилу лизингодатель не несет ответственности перед лизингополучателем за недостатки по­ставленного оборудования или причиненный его пользователю ущерб Такая ответственность наступает лишь в случаях, если лизингополуча­тель доверил лизингодателю выбор поставщика и самого оборудова­ния, либо если убытки возникли вследствие вмешательства лизингода­теля в решение этих вопросов.

Подготовив оборудование к отгрузке, его производитель выписывает лизинговой компании счет и выставляет его на оплату. Лизинговая компа­ния обращается в кредитующий ее банк с просьбой о предоставлении кре­дита под эту сделку. Получив кредит, лизинговая компания рассчитывает­ся с производителем объекта лизинга и становится его собственником.

Основным документом лизинговой сделки является договор лизин­га, который заключается между собственником имущества (лизингода­телем) и пользователем (лизингополучателем) об установлении прав и обязанностей по поводу предоставления последнему во временное владение и пользование объекта лизинга. Обязательными разделами договора являются следующие:

118 ^₌₌₌__₌^₌_₌₌₌^^₌₌__₌^^₌₌

объект лизинга, в котором указываются его наименование, количест­венные и качественные характеристики и его стоимость;

обязательства сторон, предусматривающие обязанности лизинго­дателя по поставке объекта лизинга, и иные действия, представляющие нзаимный интерес (например, монтаж оборудования, его техническое обслуживание и ремонт, обучение персонала и др.), так и обязанности лизингополучателя по эксплуатации объекта лизинга, его страхованию, уплате налоговых и неналоговых платежей в бюджет и государствен­ные внебюджетные фонды, связанных с объектом лизинга и др.

Сумма договора лизинга, размеры, способы и периодичность упла­ты лизинговых платежей Цена определяется исходя из суммы инвес­тиционных затрат (издержек) лизингодателя и суммы его вознаграж­дения.

Лизинговые платежи состоят из суммы, включающей:

полное или частичное возмещение инвестиционных расходов ли-шнгодателя;

амортизационные отчисления;

плату за дополнительные услуги лизингодателя (транспортировка, установка и наладка оборудования, включая монтаж и шефмонтаж), за­траты на обучение персонала и т. д.);

страхование от всех видов риска, если объект лизинга страхует ли­зингополучатель;

сумму его вознаграждения (дохода).

В состав инвестиционных расходов лизингодателя, подлежащих возмещению, входят:

первоначальная или восстановительная стоимость объекта лизинга;

проценты, выплачиваемые им по кредиту, взятому для приобрете­ния объекта лизинга;

налоги и другие платежи, начисляемые на объект лизинга, если он их выплачивает;

затраты, связанные с расходами по капитальному ремонту объекта лизинга, если договором такой ремонт предусмотрен;

платежи по страхованию объекта лизинга, если его страхует лизин­годатель;

расходы на оказание возникающих в ходе реализации комплексного лизинга дополнительных услуг;

иные расходы, без осуществления которых невозможно нормальное использование предмета лизинга.