Поручительство

У кредитора появляется дополнительный должник, 3-е лицо. Поручитель не будет оказывать услугу за изначального должника. По сути он несет ответственность за должника (деньгами). Ответственность поручителя и должника обычно солидарная. А если субсидиарная - сначала к должнику, а потом уже к поручителю.

Откуда берется поручитель? Его приводит должник самостоятельно. Прямого ответа на вопрос, откуда появляется поручитель, закон не дает. Кредитор сам может найти поручителя, должник может и не узнать, что у него появился поручитель. Обычно цель тут у кредитора корыстная - например, изменить место судебного разбирательства, где поручитель проживает. Часто привлекают однодневные ОООшки. Обход закона, 10 статья спешит на помощь. ПП ВАС 12 июля 2012 года решает практические вопросы поручительства.

Постановление Пленума ВАС 12 июля 2012 года – решает практические вопросы поручительства. В практике выяснилась немыслимая ситуация – кредитор сам находит поручителя – п.6. Поручительство возникает в отношении кредитора – ни согласия должника не нужно, ни его информирование. Потенциальный должник приходит в банк – от него требуют обеспечения. Бывает так, что крупные кредиты берут под поручительство компании.

Иногда поручительство создается искусственно, надо рассматривать по 10 статье ГК – обход закона.

О поручительстве может быть заключен договор между должником и поручителем. Можно признать недействительным сделку поручительства. Пленум ВАС разъяснил, что даже если эти отношения будут недействительными, то кредитору безразличны эти отношения.

Поскольку поручительство штука неплохая, но когда приходит время платить, они предлагают некоторые отмазки. «Вы можете с должника получить» - в 90е. Это неправильно, потому что солидарная ответственность. Субсидиарная ответственность состоит не в том, чтобы довести до банкротства.

В этом ПП есть два интересных разъяснения. Отношения поручительства между поручителем и кредитором тоже обязательственные. Спрашивается – эти отношения можно обеспечить способом обеспечения исполнения обязательств? А почему нет? Неустойкой, залогом.

Возник вопрос, хотя он и очевидный – если поручитель уйдет в лучший мир? Для банка это проблема – гражданин уходит, но права и обязанности остаются – наступает универсальное преемство. Его наследники будут отвечать в пределах перешедшего имущества.

Банковская гарантия

Похожа на поручительство – появляется гарант – 368. Нормы взялись из правил МТП – унифицированных правил по гарантии. Поэтому терминология не свойственна российскому праву. Банк – гарант. Должник – принципал. Кредитор – бенефициар. По этим правилам выступить может кто угодно, однако в начале 90-х денег не было ни у кого, исходили из того, что деньги должны быть у банков и страховых компаний. Поэтому кодекс в 368 исходит из того, что гарант – это банк или страховая организация. Изменения в ГК будут. В новой редакции гарант – любое лицо.

Складывается институт очень интересный: сначала должник просит у банка выдать гарантию платежа о том, что при наступлении условий банк заплатит бенефициару. Как только банк выдает гарантию, обязательство становится абстрактным и оторванным от основного обязательства. Она не носит акцессорного характера. Наши предприниматели столкнулись с тем, что основное обязательство исполнено, а бенефициар требует с банка почему-то. Есть обзор 1998 по БГ о том, что надо отказывать – это злоупотребление правом. НЕТ. Если оторвана, она абстрактная, то платить надо. Если выдал гарантию, представили документы. Гарантия – односторонняя сделка – воля банка. Никакой не письменный договор.

Сделка, конечно, возмездная. Другой вопрос – что. Не деньги, иначе бы сам расплатился. В накладе не останется. Гарантии могут быть отзывные и безотзывные. Следи, анонимус, за отзывностью. Выдал, и всё, но в договоре может быть указано, что при каких-то условиях банк может отказать. Передаваемые и непередаваемые. Право по гарантии можно уступить, но обязательно должно быть об этом указано.

Институт чрезвычайно распространен, есть формулировка «первоклассным банком». Тут нет солидарной ответственности и акцессорного обязательства.

Залог

В нынешнем обороте это главный способ обеспечения исполнения обязательств. Он до Древней Греции появился, в Египте. Он был связан с тем, что кредитор верит не должнику, а вещи. Это способ реального обеспечения обязательств (res).

В развитых правопорядках такого распространения не имеет, иногда говорят, что это институт 19 века, как и вексель. Вексель – это обещание заплатить, но потом. С залогом такая же ситуация. Он заменяется обеспечительной передачей собственности, при просрочке двух платежей право собственности возвращается собственнику. Сделки РЕПО с возможностью обратного выкупа. О залоге – Покровский. До революции вышла прекрасная работа Кассо. Мерзавец, но о залоге написал прекрасно.

Залог очень любопытное обязательство. Залог чаще всего возникает как добровольное обязательство, но иногда и в силу закона. Когда продается автомобиль в кредит, право собственности перейдет к покупателю, но залог остается у продавца. Залоговое право, или право залогодержателя, любопытное. В Риме залогодержатель был собственником, и он мог не вернуть. В России старались не возвращать, и это стало причиной появления банков. Основное правило залога – заложенное имущество не переходит в собственность, и из вырученных средств удовлетворить требование преимущественно перед другими кредиторами.

Если предприниматель заложил имущество – банк может обратить взыскание на завод. А другие кредиторы – это рабочие, бюджет – они получат? Была бы масса трудностей. Эти требования ставятся впереди – это привилегированные кредиторы. В статью 64 вносились изменения множество раз. Право залогового кредитора вещное – определено в законе, обременяет вещь, следует за вещью. В ГК 1964 залог попал в способы обеспечения исполнения обязательств. Брагинский, Витрянский – обязательственное отношения. Но оно всё равно вещное. Сначала удалось уговорить Витрянского, что ипотека – право вещное. Теперь законодатель исходит из того, что право вещное.

Проблема такая – объектом залога с 19 века могут быть не только вещи, но и другое имущество: права требования. Можно отдать в залог. Предметом залога могут быть права – у Покровского немцы еще немцы догадались о том, что он может быть абстрактным, и владелец может быть сам себе кредитором – fund brief. Право требования – уже не вексель, а требование, обеспеченное недвижимостью, обращается на бирже. Может быть и акция, и другие штуки. Залог в этом смысле исключение, оно может быть не связано с залогодержателем, потому что залогодателем может быть кто угодно – дочерняя, материнская компания.

Со времен римского права известен и перезалог имущества – бывает так, что на треть стоимости кольца кредит дам. «Имение заложено и перезаложено» - имение закладывается под кредит в 100 000 рублей в пределах стоимости – перезалог, система последующих залогов. Залог требует особого разговора и особого регулирования. В действующем законодательстве произошли серьезные изменения – то, что там прошло – к ГК не имеет отношения (?). Весь залог регулируется законом фз 23 декабря 2013 года №367 ФЗ. Это 23 с половиной страницы – нормы о залоге по количеству преобладают. Ипотека регулирует отдельным законом, потому что предполагалось, что неизвестна судьба главы о вещном праве.

Далеко со многим нельзя согласиться. С этим законом активно поработало банковское лобби – открытое лобби – это комитет по банкам и кредитам. Пролоббировало не меньше половиной изменений. Перед самым принятием закона Пленум принял Постановление от 17 февраля 2011 года №10 «о залоге» - кое-что сохранило свою силу.

Общая модель залога – в залоге стороны – залогодержатель и залогодатель. В роли залогодателя может выступать не только должник, но и третье лицо. 335ГК – отношения этих трех сторон должны строиться по модели поручительства

Должник, который обеспечивает обязательство залогом – слабая сторона. Классический пример – банк не верит поручителям, банк потребует квартиру, машину или дачу. Его бы надо защищать – какие способы?

1. Оценка предмета залога должна быть справедливая. Когда банку приносят, банк стремится занизить стоимость, чтобы точно продать. Интерес должника другой – чтобы оценили повыше. В новом ФЗ – чтобы оценка предмета залога была первоначальной при продаже вещи.

2. Порядок обращения взыскания. С публичных торгов выручка побольше. Реализация предмета залога с публичных торгов – надо обращаться со взысканием в суд, долго, дорого, и кредитор в этом не заинтересован. Банк был за то, чтобы порядок был несудебным и без публичных торгов.

3. Право залога вещное, даже если объектом является право – вещные возможности. Назовите залог как угодно, дело в том, что из этого следует. Важнейшим признаком ВП является публичным, поэтому закон говорит о закрытом перечне. Признак залога – публичность. Когда предмет – недвижимость, вопроса нет. Вносится запись в реестр. Нет записи – нет залога. Проблемы с движимостью – если никак не понятно, то вещь можно заложить и несколько раз продать. Давайте регистрировать залог автомобилей в ГИБДД! Понятно, что этот реестр даже ничего бы не обозначал. Когда закладываются вещи небольшие, но с наложением знаков, свидетельствующих о залоге. Возникает вопрос о регистрации залога движимости. Чтобы решить проблему, в прошлом году ввели новую главу в основу законодательства о нотариате – статья 20.1 – уведомительная регистрация у нотариуса – если я хочу получить под залог получить кредит, то кредитор обычно заберет себе предмет залога. Это выгодно и по экономическим соображениям. В идеале чем-то можно заработать, а за счет денег отдавать долг. При залоге автомобиля банку он не нужен, раньше можно было прийти в банк и увидеть помещение, забитое холодильниками.

Уведомительная регистрация – нотариусы должны вести единый реестр залогов для всей России. Страховка – залогодержателю. 1948 году Генассамблея приняла документ о личной ответственности должника – запретили долговые ямы.

Для залогодержателя удобнее, наверное, использовать имущество. Залогодатель в любом случае собственник. Отчуждение – только с согласия залогодержателя. Если кредит берется под залог автомобиля, а должник умирает – имущество уйдет, обремененное залогом. Надо бы предмет залога застраховать и предусмотреть возможность проверок состояния имущества.

Теперь о новой редакции. 367Фз – появляется добросовестный залогодержатель. Это лицо, приобретшее вещь от несобственника, а вещь заложена. Теперь получается, что собственник становится в положение залогодателя, кроме тех случаев, когда вещь выбыла из владения залогодателя не по его воле.

335.1 множественность лиц – созалогодержатели. Синдицированный кредит – некая компания берет в банке миллиард долларов. Один банк не хочет столько давать, создается банковский пул – товарищество. С него требуется предмет залога – они становятся созалогодержателями. Равные по старшинству права. Это надо отличать от перезалога –где одна и та же вещь закладывается нескольким лицам последовательно, и требования удовлетворяются последовательно. Опять проблема – вроде бы всё хорошо и понятно – 5 залоговых кредиторов. Первый реализует, а до остальных очередь не должна – надо бы продавать весь дом, а остальные залоговые кредиторы остаются и ждут своего часа. Кто его купит и какая ему цена?

Получается, что когда первый обращает взыскание на имущество, то у остальных возникает право требования досрочного исполнения. Раньше кредитора ставили в дурацкое положение – никто не хотел покупать. И сделать ничего нельзя, время не пришло.

Теперь предмет залога – вещь и любые оборотоспособные вещи, в том числе будущие – приобретет, купит. Предметом залога могут быть и имущественные права и права в АО и ООО ЦБ, бездокументарные, и исключительные права. Общий принцип – имущество у залогодателя. Проблемы кредитора возникают следующим образом – публичность, наложение знаков, кредитор обеспечивает себя тем, что он известил лиц о залоге.

Инспекционные проверки – кредитор может проверять имущество. П.2 ст.334 – развернул принцип эластичности – залогодержатель может обратить взыскание не только на предмет залога, но и на страховое возмещение, на доходы, которые залогодатель получал от использования заложенного имущества. 345 – залог объекта незавершенного строительства (?).. Можно дать банку в обеспечение кредита. В силу эластичности п.2 ст. 345. 339 п.2 – в договоре залога, стороны которых предприниматели- имущество.часть имущества или имущество определенного рода – может быть описан способом. Лобби банков. Получается если всё имущество отдано предпринимателем в залог, то остальным – то, что останется.

Обращение взыскания на предмет залога: ПП ВАС, когда вместо судебного порядка можно обратиться к добровольному. 348 – перечень случаев, когда во внесудебном порядке не допускается. Есть и другая ситуация – п. 2 и п.4 – при частичном неисполнении? Незначительным считается, когда обязательство с просрочкой менее 3 месяцев и менее 5%. Получается так, что просрочка на 1 день – можно и нужно. Надо оставлять на усмотрение суда.

Банковское лобби настаивало на управлении залогом. Минэкономразвития – управляющий залогами. Это может быть управляющая компания, а может быть и один из залогодержателей. Если один из кредиторов становит управляющим, банк наплюет на требования других кредиторов. В силу закон почему-то он становится представителем других залоговых кредиторов.

Нормы об отдельных видах залога:

1) Залог товаров в обороте 357 – предметом залога являются вещи, определенные родовыми признаками. Классический пример – дошёл до Президиума Вас. В Беслане находится ликёроводочный завод. Взял кредит под залог 100 000 бутылок водки. Ликвидность абсолютная. Они остались на заводе. По логике – залог товаров в обороте. Надо было по идее индивидуализировать, потому что должник не будет останавливать производство. Он их реализовал, должен был заменить. Ликероводочный завод сказал, что склады пустые. Банк получил отказ, потому что залог товаров в обороте не был оформлен должным образом.

2) Залог в ломбарде. Ломбард – организация, выдающая кредит под залог вещей. Вещь реализуется в случае просрочки. Это типичный смешанный договор – хранение, страхование, кредит. Эти отношения регулируется ФЗ о ломбардах – с 2007г.

3) Залог прав – 358.1 – заложить можно права из будущего обязательства, обязательства по требованиям, которые потом возникнут. Если требование на миллион – ничего плохого. Предметом залога являются деньги, в принципе. Хотя во многих случаях обеспечить залоговым обязательствам обязательства из оказания услуг. Например, залогом обеспечены требования граждан по долевому строительству. Залог обязательственных прав интересен – это ведь не вещь, и надо контрагента извещать и как-то оформлять, тут третье лицо не влезет. Должник исполняет такое право всё равно кредитору. Кредитор ведь должник в отношении залогодержателя.

4) Залог по договору банковского счета. За этим гонялись предприниматели. Банковский счет – это право требования клиента к банку, определенным образом оформленное. 358.9 – договор залога банковского счета. Это не специальный счет, заключается договор, который обозначает, что списывать со счета может не только клиент, но и залогодержатель. На залоговом счете не может быть ничего. Залогодержателем может быть сам банк. Есть 855 статья ГК. Были битвы, дошли до КС. Это порядок списания средств со счета, когда денег не хватает. А при залоге банковского счета 855 работать не будет. В первую очередь – требования банка.

5) Залог ЦБ – документарных и бездокументарных. На документе делается надпись. Бездокументарные- запись у реестродержателя. Здесь и залог корпоративных прав. Особенность залога акций в том, что голосовать будет акционер, он обратит взыскание только при неплатеже. В ООО залогодержатель сам приходит.

6) Залог исключительны прав – авторские права регистрации не подлежат. Предмет залога – права по договору. Это будет означать, что субъект такого права будет распоряжаться по лицензионному договору, но только с согласия залогодержатеяя

7) Залог недвижимости (ипотека). Тут ничего нового нет.

Обязательства прекращаются:

1) По воле сторон (сделкой)

а) надлежащим исполнением – в услугах может прекратиться чисто фактическими действиями. Немцы тоже пришли к выводу, что единого ответа нет. Может быть односторонняя или двусторонняя сделка, а может быть и фактические действия

б) отступное – 409ГК – по существу, это замена исполнения (суррогат исполнения). Разумеется, только с согласия кредитора. Два гусара- ящик шампанского и списывает долг. С позиции классики – это замена исполнения другим. И его надо разграничивать со случаями альтернативного или факультативного исполнения обязательств. В 80-х была Олимпиада, был любопытный вопрос, трансляции с олимпиады – остались 2-3 крупных компании с монополией вещания. Они берут за соответствующую плату. Сначала компании платят, а потом они в накладе не остаются, собирая их с транслирующих организаций по всему миру. Олимпийский комитет нашёл в США одного деятеля, был заключен договор, речь пошла об уплате аванса, тут компании проснулись, сказали, что передумали. Компании предложили более выгодные условия, у них всё налажено. Институт отступного – в виде отступного было предложено 2 эшелона руды с металлом. Он удовлетворился и отказался от договора.

в) зачет – ситуация, когда нечто засчитывается в качестве исполнения. Часто складывается между лицами с устойчивыми хозяйственными связями. Может идти речь только, если обязательства встречные и однородные. Они должны быть созревшими. Если я кому-то должен, а я должен уплатить завтра, а он через год – невозможно. Любая из сторон может заявить о зачете. Это односторонняя сделка и не требует согласия кредитора. Есть даже информационное письмо ВАС. Сразу начинаются практические вопросы. Когда написали, что зачет невозможен по истечению исковой давности, погорячились. С истечением исковой давности право, конечно, должно оставаться, оно должно лишаться принудительной защиты. Одно из последствий натурального права – возможность предъявить его к зачету. Был спор в третейском суде при РАО ЕЭС – сотни миллионов рублей. Волгоградэнерго – иск на несколько сот миллионов рублей, а ответчик выдвинул в зачет (а расчеты производились уступкой права требования – денег ни у кого не было, цепочки уступок по 20 звеньев). Все были в таких ситуациях. Волгоградэнерго имел требования, которые заявлял в арбитражном суде. Исполнять решение он не стал, а есть срок на принудительное исполнение решения суда – 1 год. Через год истек срок принудительного исполнения. Они сказали, что принудительно взыскать мы не можем, но мы засчитываем. Был очень хороший состав – Авилов, Суханов, Маковский. Нет, ребята, 411 – это исковая давность, а не принудительное исполнение. Натуральное обязательство, про него 411 неприменима. Маковский пришёл к выводу, что погорячились.

Г) новация – замена обязательства, обязательство новируется, то есть прекращается по двусторонней сделке. Чаще всего новируются обязательства по выполнению работ в обязательство займа. Вместо первоначального обязательство превращается в другое.

Д) прощение долга – самое приятное для должника. Обязательство можно прекратить прекращением долга. В его воле простить должника. По каким причинам простит – другое дело. Проблема в другом – друзья Макаров и Калашников не дремлют. Проблема в другом – вопрос – безвозмездное освобождение от исполнения обязанности. Закон запретил дарение между предпринимателями, из-за того, что это способ избежать налогов. Я тебе дарю деньги, ты мне даришь товар. Прощение долга – не дарение? Допустимо ли оно в предпринимательских отношениях? Если так, то его бы тоже надо запрещать. Не всё дарение и прощение долга – дарение. Может, другие сделки между сторонами.

2) способы прекращения в силу наступления юридических фактов, не зависящих от воли сторон

А) совпадение должника и кредитора в одном лице – контрагент умер и записал должника в наследники. Должник купил 100% долей.

Б) невозможность исполнения – фактическая и юридическая. Фактическая – обязался должник передать вещь, а она сгорела. Дальше придётся смотреть, по каким причинам произошло. Юридическая невозможность исполнения – запрет публичной власти исполнять обязательства. Юридические – санкции государства – юридическая невозможность исполнения. Последствия – 417. Если решение публичной власти незаконно – и его оспорить нельзя. Самый простой пример – наложение ареста.

В) смерть гражданина, правда в обязательствах личного характера. Обязательства личного характера прекращаются в связи со смертью должника, или в связи с ликвидацией юридического лица.

Пример: заключен договор простого товарищества.

Г) Обязательство прекращается в связи с достижением цели.

Возникновение обязательств

Договор – главное основание возникновения обязательств. 95% - обязательства договорные. Поэтому во всех правопорядках договору уделяется особое внимание. Не только общие положения об обязательствах, но и общих положений о договорах. Настолько будет расширено, что общие нормы о сделках (?) – теперь появятся общие положения о договоре. Первый вопрос – о понятии и значении договора.

Понятие и значение договора

Договор основа рыночного оборота, потому что он представляет собой совокупность актов по распоряжению имуществом. Есть исключения – наследование и правопреемство, например.

Гражданско-правовой договор – это важнейшая правовая форма экономических отношений товарообмена. Договор – категория экономико-правовая. Акты товарообмена совершаются по экономическим потребностям. А в праве они нужны для юридической силы, для принудительной защиты.

В code civil – законно заключенные соглашения имеют значение закона для двоих. Экономические акты товарообмена многообразны, и их невозможно систематизировать в законе. Есть и непоименованные договоры, жизнь богаче любого закона.

Договорные отношения для юридического значения закон дает им принудительную силу, для этого договор должен эти условия описать. Если он эти условия не установит, то ничего не получит. В СССР договор был по одной страничке.

Договоры, составленные западными юристами – это несколько сот страниц, конфликты в такой ситуации очень просто разрешать. На случаи нарушения – установлены в законе. А в законе только убытки, и их очень трудно взыскать. Если ты сам не в состоянии написать, пригласи юриста.

Legal costs. Договор – не просто юридический акт товарообмена, это программа взаимодействий для достижения результата. Они согласуют результат и пути его достижения. Договор – это программа взаимоотношения сторон, это способ самоорганизации их деятельности. Собственник в нормальной ситуации сам решает, что делать со своим имуществом.

Никто собственникам не приказывает, они в результате переговоров образуют саморегулирование. Если это согласование чёткое и подробное – договор исполнят и будет результат. Б.А. Березовский – незадолго до смерти заявил 5 исков в High court of justice – 3 заключения Суханова. Наследники Бадри Патаркацишвили. Гуляли по саду «ты знаешь, Борис, если что-то со мной случится, то пол-имущества отойдет тебе. А после того в аэропорту он сказал то же самое». Березовский накатал такой иск на основании таких вещей. Олигарх и его ученик в номере гостиницы отметили. Находясь в пьяном состоянии, нацарапали на листке, что один другому уступает пакет акций, а другой не поставил акции. Листочек встал в основу иска. Нельзя так относиться к договорам. Естественно, юристы налетели на этот листочек. Ставки – queen council – 800 фунтов стерлингов в час. Если процесс длится года два – прикиньте, какая сумма. Есть у них анекдот – на зхайгейтском кладбище лежит человек, который родился в 1 году н.э., умер недавно, а получилось по чекам, что он жил 2000 лет. С точки зрения права это сплошное безобразие.

200млн фунтов убытков Березовского – legal costs. Свидетельство того, что наше отношение к договору надо изживать. Это должна быть программа взаимодействия сторон. Максимум – закон навязывает форму. Надо знать, была ли выражена воля или нет.

Понятие договора

В Риме было conventio (соглашение) и contractus – от слова contrahere – стягивать. Соглашение и обязательство.

Соотношение договора и обязательства. Договор – юридический факт, обязательство – правоотношение. Взаимные права и обязанности сторон. Договор – это то, в силу чего обязательство возникает.

Чаще всего договор понимается как сделка, как юридический факт. Договор нередко может пониматься как обязательство. Поэтому «договор» можно понимать как правоотношение. Лучше, чтобы не путать, слова употреблять разные. Договор и договорное обязательство.

Третье понимание – договор как документ. Договор может быть и устный. Как исключение – вполне может быть. В рыночном хозяйстве важнейший принцип – свобода договора. Хорошо писал Покровский. Покровский ставил свободу договора к числу основных принципов гражданского права. 421 статье ГК – свобода договора может понимать в трех аспектах:

1) Никто не может обязать нас заключить договор. Правда есть и публичный договор, в котором можно обязать.

2) Свобода определения характера договора – какой захотим. Хочу – продам, хочу – подарю, обменяю, хочу отдам во временное пользование – аренда. 421ГК указанно на возможность заключить смешанный договор – договор, содержащий в себе несколько договоров. Юридическую природу договора смотрят путем анализа договора. С этой точки зрения далеко не всегда встретишь чистый договор. У нему будут применяться нормы о том или ином договоре.

3) Свобода определения договорных условий – опять-таки, это свобода. Есть и ограничения –например, цена в договоре. Есть целый ряд случаев, когда условия договора устанавливаются принудительно – тарифы на газ, на перевозки. Государство устанавливает тарифы, иначе мы бы платили огромные деньги. Для них миллиарды – копейки.

Все три подвергаются ограничениям, и это неизбежно. Абсолютной свободы договора нет. Потому принципы и принципы, что действуют как общие правила.

14 марта ВАС принял несколько постановлений. Постановление о свободе договора и её пределах. Документ вызвал очень большой шум. Одни говорят – какой замечательный закон, другие говорят, что они погорячились.

11 пунктов, и нам придётся прочесть. И бизнес, и обслуживающие его круги считают, что у нас чрезмерно развита свобода договоров. Нормы о вещке и статусе граждан и юрлиц – императивные. Если в норме написано «если в иное не предусмотрено в договоре». Большинство норм скрывают в себе возможности толкования. Возникли вопросы еще в 1994. Если возникли споры о диспозитивности нормы, и Суханов сказал, что надо исходить из того, что норма императивная, и нужно следовать норме, если иное не сказано.

Работа начиналась в очень тесном взаимодействии с коллегами из Нидерландов, там 40 лет готовили ГК. Одна из частей не принята до сих пор. Сошлись европейское и английское право. Кодекс, как и Венские конвенции – компромисс двух систем. Лейденский университет. Долго обсуждали проект ГК. Когда переводили на английский и стали обсуждать проблему диспозитивных и императивных норм, они стали спрашивать, зачем это надо. Раз законодатель не считает необходимым урегулировать, то живут пусть как хотят. Они-то живут в рыночных условиях много лет. У нас сильный подавит слабого. Результат такой: кодекс нидерландов содержит сплошь императивные нормы. А смысл в том, что надо не урегулировать все мыслимые и немыслимые отношения. Он ставит флажки, а дальше – всё, что угодно. А частное право оказалось за рамками кодекса. Включили диспозитивные нормы, ну не дело законодателя разбрасывать советы по закону. Другой вопрос, рассчитывали, что когда кончится работа по частям ГК, надо будет менять закон. Пленум ВАС сказал, что норма гражданского права, определяющая права и обязанности сторон договора, толкуется судом исходя из ее существа и цели законодательного регулирования. То есть надо толковать цели. Конечно, звучит красиво, но цель ниоткуда не следует. А Пленум сказал, что норма договорного права является императивной, если она содержит явно выраженный запрет. Если запрет явно не выражен, то запрет должен толковаться ограничительно.

При отсутствии явно выраженного запрета, надо исходить из законных интересов. А потом – диспозитивная. Суд взял на себя функции законодателя – суд в каждом случае будет толковать по-всякому. Проблема судебного усмотрения очень неплохая. В этом постановлении Пленума есть еще одна проблема – поднята проблема толкования договора – появилась 431ГК, посвященная толкованию договора из ОГЗ 1991. Автор – М.Г. Розенберг – крупнейший спец в МЧП. В МЧП давно эта проблема. В договорах иногда пишут такими выражениями, что понять невозможно. Русским языком мы владеем всё хуже и хуже.

431 – чему отдать предпочтение – тому, что сторона думала, формулируя условие, или то, что она изложила вовне. То, что передали с помощью компьютера, - на что ориентироваться? Если опираться на формальный подход – как воспринимать контрагенту. Если отдавать предпочтение внутренней воле - тот, кто изъявлял волю – по-разному решается в разных правовых системах.

431 – несколько правил толкования договора. Первый принцип – при толковании договора суд отдает предпочтение буквальному толкованию. Вы это написали, значит, так тому и быть.

Если из буквального значения понять трудно, и понять становится накладным, то суд начинает выяснять действительную волю сторон, то, что они фактически согласовали. Как выяснить эту волю? Могут привлекаться документы, предшествовавшие заключению договора.

УНИДРУА – Пленум 14 марта написал – при выяснении общей действительной воли суд отдает предпочтение стороне, которая противоположна той стороне, которая оспаривает – contra proferendum. Толкование судом условия договора должен толковаться в сторону контрагента стороны, которая сформулировала условия договора. На этом стоит международная коммерческая практика.

Отдаем предпочтение той стороне, которая молчит.

О содержании договора

Содержание договора составляют его пункты. Условия. Есть условия существенные – 432. Если хотя бы по одному из условий не договорились, то недействительно.

Существенных условий 4:

1) Условие о предмете

2) Условие, которое закон может называть существенными для договоров данного вида. В аренде без срока договор недействителен.

3) Условия, необходимые для договоров данного вида – например, доли в договоре о совместной деятельности

4) Условия «случайные» - это любое условие, по которым сторона требует договориться. К примеру, о нотариальной форме. При этом условие о цене в возмездных договорах – по аналогичной цене в аналогичных условиях. Если указано условие на биржу, то этого достаточно.

Можно не согласовывать «подразумеваемые условия» УНИДРУА – ст. 5.1.1. и 5.1.2. Это условия, которые не вытекают из договора, а следуют из добросовестной коммерческой практики и даже из закона. Содержание обязательственного правоотношения шире, чем содержание договора. Место исполнения не определили – есть диспозитивная норма. Валюту- есть императивная норма.

Подразумеваемые условия есть прямые и непрямые – их тоже признали. Существенные условия в договоре конкретизируются. Сегодня контрагент светится, а завтра он полубанкрот.

Публичные договоры и договоры присоединения.

Салейль в 30-е придумал конструкцию договора присоединения. Суть в том, что одна из сторон предписывает присоединяющейся стороне свои, стандартные условия. Как правило, эти договоры связаны со злоупотреблением. Страховые компании не просто дают текст под подпись, они нередко делают так, когда текст печатается на розовой бумаге красными буквами, чтобы договоры не читались.

Автомобильный салон в Москве обманывал таким образом: стоимость автомобиля определялась как аванс мелкими буквами. Фактические условия определяются одной из сторон. В СССР были типовые формы договоров, которые имели силу нормативного акта. Стороны могут придерживаться их, но формы всё равно примерные.

На практике многие услугодатели обходятся с клиентом таким образом. Зачастую в договорах могут быть условия, ухудшающие положение стороны. 428 ГК – говорит, что такая ситуация возможна, формально это взаимное волеизъявление. Это дает возможность в одностороннем порядке отказаться от договора, если в договоре есть условия, ухудшающие положение стороны в сравнении с теми договорами, которые не ущемляют права.

В сфере предпринимательской деятельности никто не может ссылаться на то, что он подписал договор присоединения. Законодатель исходит из того, что предприниматель – профессиональный участник оборота.

Договор присоединения, конечно, рассчитан на защиту слабой стороны.

Организационные договоры.

Они названы ими потому, что они оформляют не товарообмен, а организацию отношения сторон на будущее время. Договор перевозки груза – реальный, и он заключается только тогда, когда поставлен груз или переведены средства. Если нужно отправить покупателю груз, а покупатель может его не принять, то нужно средство защиты от злоупотреблений.

Есть в рыночном обороте договор предварительный и договор рамочный. Предварительный 429ГК – договор, по которому стороны обязуются заключить договор в будущем. Спрашивается – зачем он нужен?

Дело в том, что предметом договора может быть имущество, которое не существует или не принадлежит отчуждателю. До революции – договор запродажи. Если должнику неожиданно упало наследство, а принять пока он его не может, он заключал договор запродажи, чтобы уверить кредиторов и обеспечить их требования убытками.

Кодекс 1922- этот договор касался только договора купли-продажи. Был распространен предварительный договор аренды. Были тысячи дел – строится здание. Потенциальные арендаторы бегут к застройщику и говорят – отдай нам в аренду по окончании строительства, плюс смешанные – о допоборудовании. Арендного договора нет, но есть организационные отношения по поводу аренды.

Норма основана на том, что в предварительном договоре условия уже определены сторонами. Таким образом, норма основана на том, что предметом является недвижимая вещь, которая должна быть зарегистрирована. Недвижимость – юридическая категория.

ВАС в конце 2013 года признал возможность договора аренды будущей вещи. Надобность в предварительных договорах отпала. В принципе надобность в них сохраняется. Особенно если это касается вещей недвижимых.

Хозяйственная практика показала, что конструкция предварительного договора жесткая. Жизнь требует другого, и очень часто встречаются отношения, когда две корпорации договариваются на очень долгое время. Каждый из этих актов вывоза будет оформляться договором купли-продажи. Стороны говорят, что нет необходимости заключать договоры каждый раз. Они заключают договоры о том, что должник будет давать товар ежедневно, а кредитор платить в определенный срок.

ГЭС и ГРЭС постоянно нуждаются в топливе, они со снабжающими компаниями заключают договор о поставках в определенные сроки. Это не организационный.

Это рамочный договор – договор с условиями, открытыми для согласования. Договоры с открытыми условиями очень известны и в зарубежной. Freibleibende – остающиеся свободными. Конкретизировать условия можно с помощью обычаев, деловой практики.

Купил человек сложную бытовую технику. Человек слабо продвинутый заключает договор с обслуживающей организацией, в соответствии с которым раз в месяц приходит мастер и проверяет работу оборудования, проводит мелкий ремонт. Ранее холодильник ЗИЛ работал долго, и ремонтов делать не нужно. Функция обслуживающей организации состоит в проверке, и зачастую делать ему ничего не надо, на при этом платить.

Это абонентский договор – это исполнение по требованию. Но платить я должен периодически. Я вношу платежи, а почему? Кто мешает двум корпорациям расплачиваться услугами с оборудования. 429.3 – договор, который связан с внесением определенных платежей за право требовать от исполнителя каких-то работ в объеме и на условиях, определенных абонентом. Может, ремонта не понадобится, а может, будет барахлить ежедневно – но я плачу только абонентскую плату. В этом смысле договор алеаторный.

Из биржевой торговли родились новые договоры. Сейчас не так модно. В 90-х было 400 товарных бирж. Сделки купли-продажи очень своеобразные. В ОГЗ 1991 расписывали этот договор, теперь же кодекс таких понятий не расписывает. Во-первых, у них особый субъектный состав, это даже не собственники, а посредники – брокеры и маклеры. Во-вторых, сделки заключаются в особое место и в особое время – только в зале для биржевых торгов в биржевые дни. Ранее это называлось биржевой ямой. В-третьих, у них особая процедура, установленная в законах или уставах. В четвертых, особый объект. Биржи строго специализированы – валютные и товарные. На валютных торгуют БЦБ, доли, валюту. На товарных – по продаже металлов, хлопка, зерна. Это сделано для того, чтобы на биржах не договариваться о предмете. Тут разговор только в цене, которая колеблется. Стандартные партии товаров. Особое оформление – поскольку участники торгов – маклеры или брокеры. Если начнут подписывать, то не успеют заключить нужные сделки. В конце дня маклеры подводят итог, пишут маклерскую записку – один экземпляр кладет в свой ящичек, а другой экземпляр дает контрагенту. Подпись только маклера. Если начнет химичить, уголовная ответственность. Споры рассматриваются в биржевом арбитраже, участники рассматривают такого рода споры. Преимущество – быстрота, 3 дня и решения не оспариваются. Если идет в суд, то его выталкивают. Вступая на биржу, он принимает условия.

Биржевые сделки дают очень интересную историю. На западе прежде всего появились «сделки на разницу». Покупатель играет на понижение цены, продавец – на повышение. Расчет был на то, что при поставке обязательно один из двух будет в выигрыше. Типичные алеаторные сделки. На каком-то этапе маклеры поняли «А че это мы торгуем непонятно чем? Мне хлопок не важен, а важны деньги». И тогда было сказано, что практически всегда есть разница между биржевой ценой и ценой при поставке. Появились «сделки на разность» - РФК – расчетно-форвардные контракты. Мы можем заранее сказать – нет у меня 100 000 фунтов, а я рассчитываю на то, что фунт поднимется. Когда будет известен курс – вы выплатите разницу. Законодательство всегда относилось к таким сделкам очень негативно: это тотализаторы.

Экономика постоянно накачивает пустыми деньгами. Биржевое законодательство такие сделки признает, хотя гражданское право – нет. ВАС сказал, что РФК – сделка на разность – спекуляция.

Биржевое законодательство такие сделки признает. Появляются форвардные контракты. Фьючерсные контракты – это сделка, не имеющая под собой реального товара. Торговля фьючерсами – это не торговля, потому что нету товара. Это пари на будущее условие. От фьючерсов надо отличать форварды – они предполагают покупку реального товара. Кто из нас останется в убытке – один господь знает.

Договоры на будущий урожай заключаются весной и летом – хотя неизвестно, сколько его сейчас в наличии. Появляются опционы – предполагается внести его в ГК 429.2 – право заключить договор в будущем на условиях, которые мы сейчас предусмотрели, и это право предоставляется за плату. Договариваются о продаже нефти, зерна и прочего. Вы получаете опцион – право на заключение или право отказаться. Вы отдаете цену. Опцион получается за плату, вы платите и взамен получаете право.

Договоров великое множество – опционы уже имеют место, но принимать закон вряд ли нужно. Концепция В.В. Витрянского – предварительный договор не нужен, если мы уже договорились. Суханов говорит, что это нужно только для сделок с недвижимостью: если не зарегистрирована и наследство, если не получено. ВАС сказал: с арендой вопроса нету, с куплей-продажей вопроса нету, и надобность в предварительном договоре отпадает. Это для движимости хорошо.

2. Заключение договора

Это самое важное. Мы должны знать, с какого момента стороны связаны, или до какого момента я ничем не связан. С этой точки зрения надо сказать. Что разны подход в разных правопорядках. Понятно, потому что экономика сделана так, что существует проблема сбыта – нужна максимально быстрая продажа товаров. Это американская логика.

В Европе говорят о том, что нужно согласовать все существенные условия. В конвенции по купле-продажи 10 лет согласовывали положения. Мы к таким подходам относятся положительно, и в основу норм купли-продажи легла именно она. Комментарий Комарова А.С.

Заключение договора возможно – между присутствующими и между отсутствующими. Чаще заключаются договоры между отсутствующими. Приходится обмениваться письмами и телеграммами. Можно ли по скайпу? И как это квалифицировать? Споры – прошли помехи, сказал ты или не сказал?

Как доказать, что ты принял именно то, что тебе сказали?

Между отсутствующими – регулируется законом. Договор считается заключенным по 432 статье ГК – когда стороны достигли согласия по всем существенным условиям.

Какие же условия существенные?

1) Предмет договора – в любом договоре предмет надо согласовывать. Предмет надо согласовать.

2) Условия, которые в качестве существенных называет сам закон. Например, в договоре аренды существенным является срок. Разумный срок. Бывает так, что срок определяется конкретными действиями – например, платежом. Для других договоров срок бывает и не нужен. Цена – для большинства договоров купли-продажи по 424 цена не является существенным. Заключение в этом случае проходит на сравнимых условиях в сравнимых обстоятельства. Исключение – недвижимость и объекты творческой деятельности. К примеру. Ели продаете никель по цене, определенной лондонской биржей товаров.

3) Случайные условия – условия, в отношении которых сторона укажет в качестве существенного

Если по ним достигнуто соглашение – договор заключен. Если нет – договор не заключен.

Закон тогда формулирует оферту. Оферта – не всякое предложение заключить договор (объявление не считается). Предложение в бытовом смысле и реклама. Оферта по 435 воспроизводит венскую конвенцию – статья 18. Во-первых, оферта должна быть адресована одному или нескольким конкретным лицам. Во-вторых, оферта должна обладать достаточной определенностью. Англо-американское право не признает строгую формализацию. Мы перешли на позицию конвенции – «достаточно определенный» - должна содержать либо существенные условия, либо порядок из определения, или выражать намерение считать себя связанным.

Оферта связывает оферента, оферта порождает правовые последствия. Реклама – не оферта. Есть каталоги товаров – ближе к оферте, но не направлено конкретному лицу. Публичная оферта – выставление товара на прилавок. Публичная оферта имеет те же признаки, что и оферта обыкновенная, но содержит себе предложение заключения договора с каждым, кто обратится.

Согласие на заключение договора бывает разное. Но акцепт не всякое согласие. Акцепт должен быть, как капитуляция германии – полным и безоговорочным. Если есть какие-то оговорки, то это тоже оферта. В ответ на оферту контрагент может совершить конклюдентные действия – если в ответ на оферту контрагент начинается производить действия по договору, то это считается акцептом. Один послал оферту, отказ, либо акцепт. Сколько ждать? Надо указать в оферте, либо разумный срок.

Акцепт отправил ответ через кого-то с полным согласием контрагента. Англо-американская доктрина исходит из теории почтового ящика. Акцепт может идти долго, почта есть почта. При теории почтового ящика риск лежит на акцептанте. Мы, как и европейцы, исходим из заключении договора по получении ответа. Если что-то непонятное – продублируйте или что-то.

Вопрос чрезвычайно важный в предпринимательской деятельности. Предпринимателям нужна быстрота, они заинтересованы в быстром заключении договора. Их привлекает англо-американское право. Пионерами выступили немцы в 19 веке – речь идет о преддоговорных контактах. Они юридического значения в принципе не имеют. Завизировал проект договора.

Пришли к Суханову с просьбой завизировать договор. Было и распоряжение правительства, и указание министра внешней торговли. И договор был завизирован, но не был подписан представителем юридического лица.

Все визы есть, но нет подписи руководителя. Ну извините, ребята – договора нет. А он свою волю не выразил должным образом. Преддоговорные контракты значения не имеют. Если это не предварительный и не рамочный договор, значения не имеют. Практика очень давно показала, что бывают такие ситуации, что контрагентов втягивают в долгие переговоры. В последний момент уходят и подписывают договор с конкурентом. Произведены расходы, склады, начато обучение персонала. Понесены расходы на юристов, экономистов, инженеров, купить печенье.

Иеринг в 19 веке сказал, что это culpa in contrahendo – вина контрагента. Это видно в брачных контрактах. Обещание заключить брак не имеет юридической силы. В Англии это имеет значение, если невеста убежала из под венца – тут же расходы. Мы полгода говорили, мы были в полшаге от результата, вы еще с конкурентом заключаете. Нехорошо. Есть преддоговорная ответственность – есть принцип договорной свободы. Мы предполагаем, что мы искренне стоим на том, что договор должен быть заключен.

Договор поставки в 507. Немцы по Иерингу ввели нормы в начале 2000х. Дополнение 311 БГБ – опубликован. Он посвящен процессу заключения договоров. Было сказано, что обязательства возникают посредством вступления в переговоры, когда одна из сторон предоставила другой стороне свои блага и интересы, либо если есть деловые контакты. Они возникают даже в отношении неучаствующих третьих лиц. Это касается материнского общества. Мы так хорошо не будем формулировать эту норму. Некоторую ответственность за недобросовестное введение переговоров хотим ввести.

Очень непростые вопросы. 25 февраля появилось информационное письмо ВАС по поводу обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными. Недобросовестных много. Предприниматели собираются заключить договор, потом признать его недействительным. Дело в том, что возникла потребность разграничить недействительность и незаключенность. Стороны часто требуют этого.

Государственное предприятие сдало в аренду помещение. Нужно согласие собственника. ВАС сказал, что плата-то была. Договор в следствие того, что согласие не получено не считается недействительным – разве что незаключенным. Вы же исполняли. ВАС сказал, что это не договор аренды, а какой-то особый договор. Сюда же попал пример рамочного договора – договор о поставке пиломатериалов, один не поставил – не заключен. Как так? Во-первых, не все условия обязательно оговаривать.

Второе – условия договора могут быть определены на торгах. То особый порядок – 447, 448. Ограничены участники. Во-вторых, договор заключается с теми, кто предложит наилучшие условия. Отсутствие перепрофилирования. Кто предложит лучшие условия – с тем и заключает. Условия договора и обязательства надо разграничивать. Условия обязательства надо отличать, есть и подразумеваемые условия – условия, определенным порядком или обычаем. Условия обязательственного отношения шире, чем условия договора. Полторы странички в Концепции и в УНИДРУА.

Есть 2 порядка специального заключения договоров: на торгах, конкурсах и аукционах.

Заключение договора на публичных торгах. Тут нет выставления оферты и принятия в форме акцепта.

Изменение и расторжение договора

Договор как юридический факт, как сделка. Содержание договора либо меняется, либо он прекращает свое действие. Договорное обязательство прекращает существовать, но меняет свою природу. То, что уже исполнено – остается исполненным. Вернуть обратно нельзя. Некоторые обязательства сохраняются и по расторжению договора – например, при неустойке. Сама просрочка может служить основанием для прекращения договора. Надо штрафовать, иначе правонарушитель уйдет от ответственности.

Обязательства прекращаются на будущее время. Прекращаться-то они прекращаются, но только на будущее время.

В принципе, если договор – не просто сделка, а совпадающее волеизъявление сторон, то по взаимному согласию договор может быть прекращен. В одностороннем порядке договор может быть прекращен в исключительных случаях.

450ГК – договор может быть изменен во всякое время. В одностороннем порядке - только в тех случаях, когда это предусматривает закон или договор. По решению суда. В грамотном договоре расписывают на будущее время. Если установят – то никто возражать не будет.

Прекращение договора возможно в некоторых случаях автоматически – смерть гражданина в обязательствах личного характера. Разумеется, такие способы – способы прекращения договора. Вопрос о возможности прекращения договора в связи с существенным изменением обстоятельств. В рыночной экономике риски увеличились. Возможны резкие скачки курса валюты. Практически всегда возникает вопрос: мы заключили на одни условия, брали кредит в долларах в то время, когда курс был один. Теперь им надо возвращать в той же сумме, а курс скакнул в 4 раза.

Законодатель давно узнал об этом, есть опыт развитых правопорядков. Если ситуация меняется настолько, что это существенно меняет условия при отсутствии вины сторон. Pacta sunt servanda приобрело значение общего принципа. Оговорка о неизменных обстоятельствах – clausulus rebus sixtandibus.

Эта оговорка – о неизменности обстоятельств. В нашем обороте наше правило тоже действует, оно гораздо тоньше и сложнее.

451ГК - когда договор заключен, и нет оснований оспаривать его действительность, продолжать ли его исполнять? Одна точно станет банкротом и не сможет исполнять. Не исполнять – тогда зачем нужен договор. В связи с этим 451 формулирует несколько условий, при которых:

1) Те условия, при которых это возможно. Основа заложена в международных договорах. 451 – долго формулировали. Она содержит развернутую регламентацию. Чем дальше, тем больше нормы становится нужной. 451 –

1. речь идет о такой ситуации, когда условие не предусмотрено или не подразумевается.

2. Условия должны были быть такими, что без них договор бы не мог быть заключен сторонами на таких условиях

3. Эти условия не зависят от сторон – сторона, принявшая все меры – всё равно. Не от нее зависит курс

LIBOR – лет 20 назад во МКАСе была ссылка на это, и полдня выясняли. London inter bank offerated trade – это ставка межбанковского кредита на Лондонском рынке. Обычно пишут LIBOR+2%. Он колеблется ежедневно. Предсказать невозможно. Он каждый день публикуется. Отсылка к такого рода ставкам допустима и во внутреннем правопорядке.

Условия изменить невозможно, и можно ставить вопрос о изменении и прекращении договора.

2) Стороны должны сесть и сами договориться. Если стороны не договорились, то им придется обращаться в суд. А суд будет решать. В суд ходят предприниматели по серьезным сделкам с длительным сроком исполнения. Суду приходится учитывать вопросы обстоятельств. Найдя их, надо определять последствия. Можно считать договор прекращенным, итд итп. Вопросы сложные.

На этот счет выдвинут целый ряд теорий. В курсе Брагинского и Витрянского. И Брагинский и Витрянский были главными авторами 450 и 451 ГК.

Отдельные виды договорных обязательств.

Среди отдельных видов договорных обязательств всегда стоит договор купли-продажи. Он и по экономическому значению, и по числу сделок является преобладающим.

В принципе договор купли-продажи открывает целую группу обязательств. К примеру, обязательство передачи имущества в собственность. Сюда относится мена, дарение, рента. Предметом займа являются не только деньги, но и товары, определенные родовыми признаками.

Обязательство из займа- тоже в собственность. В подавляющем случае в заем передаются деньги. ГК поместил эти нормы в финансовые услуги. Купля-продажа юридически отличается от купли-продажи в экономическом смысле. Это передача за деньги, возмездная. Объект – вещи, определенные индивидуальными или родовыми признаками. Не могут быть услуги. У экономистов – услуги – это купля продажа услуг. Деятельность по оказанию услуг – это услуги.

Сейчас в 454 ГК в пункте 4 сказано,что нормы о купле-продаже распространяются на продажу прав. Это большой вопрос, и вопрос о сфере действия договора купли-продажи. Вопрос о купле-продаже прав. Норму в 454 поместили по инициативе Брагинского. Когда готовился комментарий, и стал названивать, говоря о том, как можно продать право. Это цессия.

Если ЦБ – отчуждение, но там есть разные – либо передача, ордерная – запись, именная – не передаваемая. Проблема связана с тем, что появилось большое количество БЦБ, то есть прав, которых не выражены в бумаге.

Эмиссионные – под номерами. В 60-е остался 3% заем. Предновогодний фильм «зигзаг удачи» с Леоновым. Он работал в кассе, выдал на 10 000р облигацию. С ней он бегал, кто-то пытался отнять. В бумажной практически никогда не выпускаются. Но они продаются на бирже. Эти отношения - отношения с ЦБ. Никаких ЦБ тут нет. Либо эффекты (директива ЕС 2004), либо ценные права – wertrechte. На бирже торгуют правами, и заключаются договоры купли-продажи. Вообще-это цессия, но практика состоит на том пути, что это БЦБ – это некие бумаги.

Нормы о купле-продаже вещей – любой финансист скажет, что еще как может быть. Через 2 недели объявила о банкротстве. Нормы о купле-продаже переносят в сферу купли-продажи прав. Это аналог вещей. Но это не вещи, там нет ЦБ. Это касается эмиссионных ЦБ, а не всех. Это говорит о том что сфера применения норм о купле-продаже не ограничивается нормами о купле-продаже вещей. Товар. Товар – это всё, что стоит денег. Это и результат творческой деятельности, и всё, что угодно. Если регулировать как куплю-продажу, ничего хорошего не получится. Никто не говорит, что это не товар. По лицензионному договору, это не купля-продажа. Под словом товар имеются в виду вещи. При чем вещи, определенные родовыми признаками.

Права невозможно на складе хранить. Вексель всё-таки некоторая вещь. 454ГК дает понятие договора купли-продажи. В силу договора купли продажи продавец обязуется предать товар и передать право, другая оплатить и принять.

Договор двухсторонний, возмездный. Консенсуальный – только в отношении движимых вещей. Договор купли-продажи недвижимости. Никакой момент не имеет значения. Право переходит не в момент заключения договора, а в момент государственной регистрации. До революции не найдешь такого указания. В советское время – можно.

Большинство договоров всё-таки консенсуальные. Договор не передает вещь, а обязуется ее передать.

Предмет договора о купле-продаже.

Главный объект – вещи. Предмет договора – не только индивидуально определенная вещь, но и вещь, определенная родовыми признаками. Предметом договора они являются,но когда переходит владение, переходит и правою Объектом права собственности – только индивидуально-определенные вещи. Покупатель становится собственником, значит товар индивидуализируется. Развитый оборот делает объектом договора купли-продажи не только вещи, существующие в момент заключения договора, но и вещи будущие, например, которые еще не существуют. Заключается договор о продукции, которой нет.

Существенные условия договора

В купле-продаже только предмет и является существенным условием договора. Если стороны о цене не договорились, то в силу 424 аналогичные условия за аналогичный товар. При купле-продаже недвижимости цена – существенное условие.

Предмет раскрывается через 2 категории: наименование и количество. О количестве придется договариваться. Цена и качество могут быть определенными, определимыми. Качество может быть такое, которое подразумевается. – обувь не должна протекать. 35 Венской конвенции – цену можно не согласовывать и даже качество. Если отчуждатель продавал покупателю и знает его потребности, легко догадаться, что должен быть товарный вид. Раньше в старом правопорядке качество определялось нормативно, либо ТУ.

В 90-х это отпало. Раз покупатель доволен, значит, он доволен. Товары должны отвечать хотя бы минимальным требованиям. Подавляющее большинство государственных стандартов отменили, то некоторое техническое регулирование осталось. Раньше на мороженое были ТУ. В советские времена можно было добавлять маргарин. Но натуральный продукт присутствовал.

Некоторые требования есть. Для технических условий – связанные с эксплуатацией. А дальше – как повезет.

Качество товара для нас очень важно, а для профессиональных участников рынка важна прежде всего цена. И качество можно определять. Если хотите, запищите в договоре.

Содержание исполнения договора.

Переход права собственности всё-таки переходит не в момент заключения договора, а несколько позднее. «Юридическая секунда». С переходом права собственности связан переход рисков. Вправе ли требовать продавец деньги?

Вопрос решается в зависимости от того, перешло ли право собственности. Право собственности переходит так. Самая простая – романская система – ГК1922. Когда отменили недвижимость, право переходит с заключением договора. Немцы систему традиции применили. Вещный договор. У нас его нету.

Есть целая группа коллег, которые говорят об этом. По немецким взглядам традиция – передача в отношении будущей вещи. Есть обязательственная сделка. Когда продавец вещь приобретает, получает. Передача – традиция. Пандектисты скажут – это еще одна сделка. Теперь вы его исполняете. Это не просто удвоение ситуации, в этом есть очень важный юридический смысл. Обязательственный договор можно оспорить. Если вещный договор исполнен, то судьба вещи предопределена, то ее природа абстрактная.

Вещь уже моя, вы ее передали. Ели я ее продал, то это не значит, что я недобросовестный отчуждатель. У немцев – на движимость и недвижимость. На недвижимость – заявление в регистрирующий орган, акт регистрации.

Кроме германии ее в чистом виде нет. Есть нечто похожее, но у нас очень много энтузиастов. Нет у нас никакой вещной сделки. 453 ГК – никакого вещного договора нету. Так как вещь можно изъять по 491. Если бы был вещный, то 491 не было.

Право собственности переходит в момент передачи вещи, но эта норма диспозитивная – в момент заключения договора. По вещному договору это не проходит. Переход права собственности только в момент передачи. Закон говорит в отношении недвижимости только тогда, когда запишетесь в реестре.

Второе – имеет важное значение срок исполнения обязанности продавцом или покупателем, прежде всего об оплате. Возникает вопрос о предварительной оплате – только после аванса или как – как договоритесь.

31 конвенции. Купля-продажа товаров в кредит. Интересно не только то, что покупатель платит не сразу. Вопрос – право собственности перешло или нет? Перешел ли риск? Если право перешло, значит риски – плати. Ели не перешло, и осталось у продавца, то нельзя требовать.

Когда и с какого момента лицо становится собственником. Вопросы решает 488ГК – исходим из того, что приобретатель становится собственником, если иное не сказано в договоре или законе. Мы можем написать что угодно. Общее правило такое. Риски могут и не перейти.

488 – появился пункт 5 – общее правило при купле-продаже товаров в кредит, общее правило, что вещь находится в залоге у продавца, если иное не предусмотрено. Если ничего не сказано – п.5 488ГК.

Немцы обеспечительная передача собственности. Приобретатель – собственник со всеми рисками, но у продавца не залог, а право потребовать возврата вещи полностью, если покупатель просрочил 2 платежа. Немцы считают, что это прогрессивно.

Ассортимент – когда товар покупается партиями, важен вопрос об ассортименте. Когда партию товара, то имеет значение ассортимент. Могут быть разные товары, но не того ассортимента. Купил партию обуви – кирзовые сапоги 46 размера.

Бросать приобретателя нельзя. Заказал бензин, мазут. Теперь установлена норма о том, что если отчуждатель товара знал о потребности покупателя, он должен давать товар в ассортименте, соответствующем потребностям.

Качество – качество по-хорошему надо проверить. Вопрос в том, что когда я покупаю вещь, нормальный покупатель покрутит в руках. Если покупает машину, залезаем в нее. Но это если одна вещь. А когда партия для предпринимательских целей. Вопрос о проверки качества и последствия продажи товаров ненадлежащего качества.

Ранее были инструкции Госарбитража СССР П-6 и П-7. Надо устанавливать порядок приемки. Лучше расписать в договоре. В 90-е были отсылки к инструкциям. Этот порядок может следовать их обычаев или практики. Лучше всего, если в договоре прямо об этом сказано. Проводится выборочная приемка, если есть сомнения – приглашается незаинтересованный. Иначе будут споры. В ГПП действует принцип «каждый должен доказать то, на что он ссылается».

Не доказал – отказ в иске.

Последствия продажи товара ненадлежащего качества.

Покупатель после расторжения обнаруживает, что это не та вещь, для целей которой заключен договор. 485 – 4 последствия, из которых всего одна мера – мера ответственности.

Все остальные –меры оперативного воздействия продавца, которые применяются вне зависимости от его вины. Недостатки явные – любой нормальный человек подписывает только с надлежащим качеством. Скрытые недостатки – только те. Которые можно найти при использовании вещи. Купили летом, а затопили зимой. Прошло 3 месяца. Я же не буду печку топить летом. Сколько надо выявлять – иногда гарантийный срок, когда как. Во всяком случае, такие недостатки имеют место далеко не всегда.

475 – 1) всегда отвечает вне зависимости от вины. Если продана ненадлежащего качества, а продавец не оспаривает

1. Может требовать уценки.

2. Устранение недостатков, если это возможно

3. Недостатки может устранить сам покупатель, но расходы взыскать с продавца

Это всё меры оперативного воздействия.

4. Применяется не всегда, а при наличии существенных недостатков. Недостатки неустранимы, влияют на качество использования вещи. Можно требовать прекращения договора и взыскания убытков. В грамотных договорах и неустойка предусмотрена.

На многие виды товаров установлены гарантийные сроки – сроки. В течение которого продавец гарантирует. Если царапины на машине – оплачивай сам или заставь продавца закрасить. Приемник – тоже.

Если двигатель барахлит, и ничего сделать нельзя – существенный недостаток. Обычно гарант может быть обязан поменять. Только при существенных недостатках. Царапина на корпусе. В течение гарантийного срока можно и обменять товар. Срок годности – предполагается, что за пределами срока товар использовать нельзя.

Если нет ни гарантийного, ни срока годности – закон говорит, что в течение двух лет.

Розничная купля-продажа

С нее начинается перечень договоров купли продажи, и касается всех. Все мы регулярно вступаем в эти отношения. Понятие –

1. прежде всего, особый субъектный состав – продавец и потребитель

2. цель – личное, домашнее потребление (заимствовано из конвенции)

Определение розничной купли-продажи дублирует. Дано в 492 ГК. Поскольку г надо защищать особо, появляются некоторые дополнительные обязанности – целая серия специальных актов. Прежде всего, закон о защите потребителей – 7 февраля 1992 года.

В силу него принято несколько подзаконных актов.2013 – новые правила – Правительство обновило целую серию.

3. В 2012 принято постановление Пленума ВС. 28 июня 2012 года №17. Довольно объемное, но интересное.

Договор розничной купли-продажи. Предмет –партии товаров. Используемых для домашнего потребления. Особенность:

1. это публичный договор. Это договор, в заключении которого продавец не может отказать, при чем на одинаковых условиях.

2. Не всегда, но может быть договором присоединения.

3. На него распространяются нормы закона о защите прав потребителей. Но нормы этого закона распространяются не только на розничную куплю-продажу.

Тут никаких противоречий нету. Этот вопрос решен 9 статьей вводного закона ко второй части ГК.

4. Розничная купля-продажа имеет массу разновидностей. В 26 статье закона даны разновидности. Некоторые разновидности кодекс назвал:

Поиск по сайту: