Гражданское право 4 семестр 1 страница

Были разговоры о том, что этой веной появится новая редакция обязательственного права. Крашенинников настроен довольно скептически. Вместе с тем надо быть готовым к изменениям, поэтому там никакой беды нет, если читать концепцию.

По сути – группа любопытных договорных обязательств – договоры по использованию исключительных прав и распоряжению исключительными правами. Их особенность в том, что объект очень своеобразный, ну а юридическая особенность состоит в том, что большинство институтов новые, ранее были урегулированы отдельными законами. Традиционные обязательства остались научно-исследовательские и проектные работы. Нормы разбросаны по кодексу.

Хотя честно сказать, что тогда было не до того, надо было хотя бы принять 4 часть. Пока оно так и есть. Кроме того, среди них есть еще более любопытное обязательство – франчайзинг коммерческая концессия. Короче говоря, они остались разбросанными.

По существу мы в прошлом семестре рассмотрели основные типы договорных обязательств, известных с римского права – dare, facere, prestere. Если бы мы изучали гражданское право в 19 веке, то на этом можно было бы поставить точку. Пандектному праву эти институты были неизвестны. Особенность их вот такая – они развивались на основе подрядного договора. Первоначально предназначались для какого-то результата. Но результатом становилось создание ии улучшение какой-то вещи. На базе обязательств по выполнению работ развилось множество договоров по выполнению работ, которые не дают материального результата – это услуги. Начиная от хранения. Заканчивая безналичными расчетами. По существу, это новые договорные типы, неизвестные и пандектному праву. Некоторые догворы – это договоры переходные мжду подрядом и оказанием улсуг – например, научно –исследовательские.

Теперь по общей группе обязательств по созданию результатов творческой деятельности

Ранее могли раасматриваться как разновидность подряда, но одно дело – построить дом, другое дело – написать роман или цикл стихов, это творческая деятельность, не говоря уже о научной деятельности. После принятия 4 части ГК можно говорить о системе.

1) Прежд всего, это договоры, связанные с создание результатов творческой деятельности – сразу оговоримся, что не вякий результата можно сделать по догвоору. Бессмысленно заключать договор на изобретение – осенит или не осенит, трудно предугадать. Таких договоров нет. Однако в ходе выполнения договоров о научно-технических работах могут прийти мыли, становящиея охраноспособными результатами творческой деятельности. Договоры на создание результатов творческой деятельности не заключаются

Нельзя заключить договор о создании ноу-хау. Есть договоры об использовании ноу-хау. Но вместе с тем возможен договор на создание селекционного достижения. Можно заказать новый сорт растений, породы животных итд. Правдв, это требует многих лет, но создать овощ в принципе возможно, и договоры такие могту быть – огурцы, картофель, овечки.

Эти обязательства – это прежде всего договоры заказа в сфере авторского права. Договор авторского заказа на создание произведения науки или искусства. Договор на написание монографии или статьи – пожалуйста. Договор авторского заказа – 1278 ГК. Может быть договор заказа на создание программ ЭВМ. Они охраняются как объекты авторского права. Для баз данных это особенно актуально – гаранты, консультанты. Программисты создадут.

1296ГК – заказ на топологию интегральных микросхем – 1263, селекционные достижения 1461ГК. Договор на создание промышленного образца – поскольку там творчество исключительно касающееся формы предмета -1372.

2) Но этими договорами не ограничиваются. Договор на НИОКР – 38глава ГК. Правда, до принятия ГК регулировался ведомственными актами (с советского времени). Но договор переходный, в нем много рутинных элементов – например, при проектной документации. Там особой работы нет. Даже если особый. Научный –тоже своеобразный, есть элементы подряда.

3) Государственный и муниципальные контракты на создание объектов авторского права. На селекцию, на оборону. Особенность здесь не в содержании отношений. А том, что здесь сторона – государство и финансируется из бюджета. Предполагается, что в бюджете есть куча денег, и всегда хватит. Но это до рыночной экономики, а сейчас государство вполне может отказаться. Вещь вполне предпочтительная, разработчики за ними гоняются. Есть всегда сторона, заключается договор по конкурсу или на аукционе, дальше в сути своей речь идет о договоре заказа или договор на НИОКР. В свое время объектом внезапно стала новая технология. Новые технологии встречаются в космической, оборонной промышленности.

2. Договоры по использованию и распоряжению исключительными правами на результаты творческой деятельности.

1) на использование – лицензионные – 1235ГК. Есть разные виды лицензий

2) договоры по отчуждению исключительных прав. Лицензия дает право на использованию. Но это договор другой. Строго говоря, это не отдельный вид договора – права можно отчуждать и по договору дарения, мены и купли продажи, а также заложить. Юристу должно сразу прийти в голову – почему это не цессия. По одной причине – цессия касается только обязательственных прав. Поэтому это не цессия, а собирательное понятие для передачи исключительных прав.

3) договор франчайзинга (коммерческой концессии). Не путать с американским франчайзингом. Залог исключительных прав тоже возможен. Если обязательство, обеспеченное залогом – продать, если исполнено – переходит обратно. Исключительное право можно заложить. Товарные знаки бывают разные.

В сфере договоров на создание результата творческой деятельности особое место занимает договор авторского заказа – 1288 ГК. Традиционно, это договор на создание произведения, науки или искусства. Можно заказать скетч, номер, музыку, кинофильм. Объектом договора авторского заказа является такой результат творческой деятельности.

1288 – одна сторона обязуется по заказу другой стороны (тянется от подряда) создать….на материальном носителе или иной форме. Дело не в этом, а в отношениях, которые складываются между автором и заказчиком.

Объект – это произведение, которого еще нет, и сразу возникает вопрос о сроке исполнения (так как неясно, когда придет вдохновение). Срок – существенное условие. Срок может определяться по-разному. При этом сразу учитываются вот такие вещи: дело творческое, и бывает такое – установлен срок, два месяца раскачивался, за месяц вдохновение. Это касается учебников, статей, монографией. Срок-то поджимает. Это обстоятельство закон учитывает – в законе регламентируется дополнительный льготный срок – четверть основного срока. Настигло вдохновение – пусть пишет.

Но тут не всегда это происходит – если заказчик заказал к определенной дате, к НГ, к Дню рождения, автор говорит «Мне б через недельку». При утрате интереса придется прерывать отношения.

Вторая ситуация – это создание сложного объекта. Например, при съемке фильма опаздывает композитор.

1) Срок - В сложном объекте дополнительного объекта может и не быть.

2) Авторское право принадлежит автору – но заказчик говорит «я же заплатил.а у меня никаких прав нет». В договоре придется оговаривать условия дальнейшего использования произведения:

1. Либо отчуждают заказчику все права

2. Либо лицензия – использование. Но в определенных пределах – например, перевети по отдельному договору за отдельную плату. Закон здесь на стороне автора – так как он слабая сторона. Заказчику дается лицензия, а исключительное право остается за автором. Автор может договориться о полном отчуждении свое право – но подороже возьмет за свое право.

Типичный издательский договор – надоели они – договор, отдавать Консультанту – пожалуйста, но за правду. Учебник перевели на китайский, было очень приятно, они прислали – непонятно, но зато самая большая аудитория в мире.

«А мы по нему фильм снимем» - это надо с автором договориться, так как исключительное право. Ну и гонорар заплатите. Или нет – я даю право на опубликование на такой-то территории, а остальное –за отдельную плату

3) Ответственность за возможные нарушения договора – нарушают часто авторы, и учитывая, что автор – слабая сторона договора – издатель, киностудия, театр – чаще всего профессиональный участник оборота. Традиционно установлена ограниченная ответственность автора – только реальный ущерб, но не упущенная выгода. Только прямые убытки. Обычно по таким договорам автор получает аванс – потому что предполагается, что он кормится от этой деятельности, поэтому, пожалуйста, аванс. А объект еще не создан и не передан. Понятно, что аванс нужно вернуть с неустойкой. Судебная практика стоит на страже авторов – 333 статья.

Мало того, эта ответственность не распространяется на других правообладателей, в том числе на наследников – сжёг, как Гоголь. На наследников обычно переходят долги, но не эти. Ничего с наследников вы не получите. Это льготы, которые закон предоставляет автору.

Договор на НИОКР

Глава 38 – нормы идут после подряда, он точно отпочковался от подрядных отношений, и соотношение его с подрядом очень интересное. Целый ряд договоров при стандартных решениях. Допустим, ом строится по типовому проекту – идет к проектировщику и заказывает объект. Проектировщик берет проект и привязывает его к местности. Очень сильно напоминает подряд. Отдадут кучу чертежей, могут привести на грузовике. Особенность этого договора в рапределении рисков.

В подряде риск лежит на заказчике, подрядчик отвечает за заказ. Не сдал – за работу не получишь. Предмет этого договора разный – он дает сразу 3 разновидности этого договора – 769п.1 – формулирует как 3 договора.

Договор НИР, Договор на ОКР – разные объекты. Одно дело НИР, другое –опытно-конструкторские – технологические. Придется по-разному поговорить. Научные исследования, не обязательно технические. Но и в гуманитарных отраслях – подобрать литературу, состояние законодательства и судебной практики. Научное исследование может быть как фундаментальным, так и прикладным – создать установку для ускорения ядерных частиц. Могут быть работы поисковые, в той сфере – кто ничего не делал.

Другая сфера – опытно-технологические работы, новый станок, новый ракетный комплекс. Конструкторская документация, надо не только изобретение, но и документация – чотб пустить в производство. Новшества, новая технология – тоже особый объект. Сразу понятно, что исполнение должно быть тем лицом, с которым договор заключен. Теоретически, исполнителем может быть какой-то мастер с золотыми руками – сейчас же НИИ и прочие.

Это коллективы, в одиночку эту работу никто не сделает. Заказчик- тоже не рядовой гражданин. Обычно чайники не заказывают. Исполнители – специализированные юридические лица. Граждане в теории могут, на практике не бывает. Тем не менее, несмотря на то, что исполнитель – юридическое лицо, всегда исполнитель проводит работы качественно. Любое привлечение третьих лиц – жестко ограничено (исключение из общего положения об обязательствах) – иначе заказчик скажет: а зачем ты мне нужен.

В строительном подряде это, к сожалению, можно. Заказчик скажет: зачем ты мне нужен, я лучше с исполнителем свяжусь. Заказчик очень часто имеет довольно смутные представления о том, чего он хочет – несильно шумный авотмат с большой дальностью стрельбы. Но он должен дать ТЗ – техническое задание. Самое интересное здесь – вроде бы выдает заказчик, но разрабатывает его исполнитель – и это все понимают. Формально ТЗ исходит от заказчика, фактически его делает исполнитель.

Возникает вопрос о том, что в ходе исполнения работ, если делают не за страх, а на совесть – возникнут новые технологии. Как правило, во многих случаях появляется новое знание, зачастую охраноспособное. Возникает вопрос о том, кому они принадлежат. Как быть?

Здесь заказчик не знает, чего ждет, и закон из этого исходит. Об этом заранее трудно сказать. Вопрос сам закон урегулировал в 772 статье. Он исходит из того, что исполнитель у себя точно может использовать, но и заказчику же надо передать. А если будет тиражировать или передавать и будет заключать лицензионные договоры – здесь подумаем. И новая редакция отсылает к разделу 7 ГК. Права и свободы определяются в соответствии с разделом 7. Если результат создан по чьему-то заданию. Неимущественные права, каак правило, за создателем, а имущественные – за заказчиком. Если не использует и держит под сукном – может потребовать их использовать.

Вопрос о том, что бывает, когда результат не достигнут. Но речь идет о творческой деятельности – здесь в сфере научной деятельности риски распределены иначе, чем в подряде – риск всегда на заказчике. Пришли к выводу, что задача из ТЗ в принципе нерешаема – в науке отрицательный результат – тоже результат. А платить кто будет за это дело? Заказчик, и оплачивать ту часть работ, которую добросовестно сделал исполнитель. Риск случайной невозможности лежит на заказчике. Вину придется доказывать. Другое дело – что такое вина. Очень труднодоказуемое.

Его ответственность ограничена убытками, но упущенную выгоду не получишь. Есть особенности – при недостижении показателя, снижается вознаграждение соразмерно тому, в какой мере это зависело от исполнителя. Возникает вопрос о цене – цену вы знаете, как определяют – либо сумма, либо смета. Но в подряде относительно легко посчитать. Счетная Палата обнаружила злоупотребления в Амурском космодроме. Как рассчитать бетон – понятно. Как считаьт работы? Старые расценки устарели, вводятся индивидуальные расценки, что-то там отстегивается. Установили то, что известно лет 50 – в СССР работы проводились за счет государства, известны «контрольные обмеры банка». Деньги шли через банк, он содержал штат специалистов, которые выходили на объект. Причем не по бумагам, а реально. Всё равно украдут –в строительстве это святое дело.

Ругались про корпорации и хозяйственные партнертва. Почему-то появились не в сфере инноваций, а в сфере строительства – 20 штук. 3 подушек по дорогам. Сейчас появились приборы, измеряющие асфальт.

Случай:

Один из участников группы – Голубов – замминистра юстиции СССР. Была мода – частники никогда не заправлялись на государственных заправках. Был мотоцикл – отольет тебе. Хищения бензина были колоссальные. Тогда очень гордились – НИИ нефтяной промышленности придумали контроль за бензином. Шофер говорит – теперь вся Россия думает, как этот прибор обойти. И придумали, конечно.

Проконтролировать неспециалисту очень тяжело. Как определить цену? Очень трудно. Поэтому ее определяют приблизительно, причем чаще всего разбивают по этапам. Дают отчеты, за это одна плата. На втором этапе – надо конструироваьт. Третий этап – и аванс попросит.

Обычно за первый год – цена определяется точно. За последующие этапы цена устанавливается приблизительно, причем экономия остается у производителя. Но дело заказчика – осведомиться, не за счет ли ухудшения. Понятно, экономия и превышение сметы стимулируют экономить.

Договоры по использованию результатов творческой деятельности

Классический здесь лицензионный договор – купля-продажа, внесение в капитал итд. Раньше нормы были для патентного. Авторского права и прочих. Часть 4 ГК – нормы о лицензионном договоре. Есть несколько видов лицензии 1235ГК –

1) простая лицензия – с правом лицензиата выдавать лицензии другим лицам. Может сам, а может и другим отдать. Приобретая простую лицензию, я лицензиатом не становлючсь.

2) Исключительная лицензия – использовать могу только я, но это дороже.

3) Смешанные лицензии – на разные способы использования разные лицензии. Например, на публикации – исключительные, а насчет экранизации – извините, я хочу, чтоб только во МХАТЕ (кк любил Булгаков)

4) В сфере патентного права – открытая лицензия. Создатель, изобретатель видит, что не очень торопятся люди за его лицензией 1468-1469 пишет в объявлении, что готов заключитель с любым желающим. Возможна сублицензия – то есть отдает другому..

Франчайзинг или коммерческая концессия. Всё было хорошо, пока не пришли американцы. Мало где урегулировано в законе, в западной Европе нигде нет такой главы. В любом учебнике договорного права – есть обязательно глава о франчайзинге. Честно сказать, немцы объяснили, почему. Несколько новых договоров – факторинг, лизинг, франчайзинг. Всё из англо-американского, в Европе не урегулировано законодательством. Немцы говорят: а нам и не надо. Потому что новые договоры – на них работают, кормятся достаточно серьезны юридические фирмы. Которые разработали типовые договоры. Когда есть в законе – сузится сфера их действия. Юридические фирмы достаточно влиятельные.

В германии только после одобрения Juristentag – судьи в отставке, серьезные профессора и руководители юридических фирм. По секциям сидят и решают. Потом пленарное заседание. Что решили 40 человек –мы на секции решили, чот нам не нужны. Все доверяют коллегам. Секция против – минюст не может внести. Франчайзинговые фирмы говорят – нам и так и хорошо – НЕ ТРЭБА. Идея вот какая –здесь пользователь резульатат творческой деятельности выступает под маской правообладателя – он себя третьим лицам представляет правообладателям.

Макдональдс – наше, родное, договорились действовать под их масках. Выступление под маской правообладателя. Правообладатель расширяет сферу своей деятельности, практически не вложив в дело ничего – это местные предприниматели. Для местных предпринимателей тоже очень выгодно – создавать бизнес, надо проводить рекламу. Суханов говорит, что ни разу не был в Маке. Чтоб попасть в ресторан, надо записаться, KFC. Местный предприниматель договаривается с тем, у кого дело раскручено – экономия на рекламе.

Страдают потребители – защитить потребителя. В одном немецком учебнике было написано – Франчайзинг – это союз умно головы и прилежной посредственности. Умная голова придумала, и посредственность додумалась. Франшиза – вид лицензионного договора. Используете фирменное наименование – товарный знак. Это вид лицензии. Боюсь, что это не так.

Появилась отдельная глава – использование чужого товарного знака или фирменное обозначение. Здесь надо обучать персонал, надо очень многое туда вложить. Причем по-хорошему в нормальных результатах должен быть заинтересован и сам правообладатель. Если под его лицом будут использовать плохой продукт – это тень на его репутацию.

Поэтому складывается любопытный договор – договор об использовании резуьлтатов творческой деятельности, практически всегда есть ноу-хау, но не только в этом. Это и ипользование чужого оборудования, это и создание того, что называют бизнес-планом – здесь много того, тчо не укладывается просто в использование товарного знака или вывески. Отсюда и формулировка этого договора – 1027 ГК.

Перед простым товариществом. 54 глава – формулировка поменялась. Терминология – правообладатель (субъект исключительного права) обязуется предоставить право использовать в предпринимательской деятельности право на товарный знак, права на коммерческое обозначение. Секрет производства итд.

Это использование не одного объякта, а комплекса. Но не только объектов, но и консультативная помощь – составление бизнес-планов итд итп. Эта сторона дела более аккуратно сформулирована, это стороны могут указать и не указывать. Хорошо бы сформулировать жёстко – как в развитых правопорядках. Здесь нет ни комиссии, ни представительства – если вы попали не в канадский макдоналдс – главное, чтобы было качество.

Еще одна вещь – в учебнике коммерческого права Пугинский видит суть не в использовании результата творческой деятельности, а в консультации и подготовке и ведении бизнеса. Это перекос. Всё-таки это исопльзование маски правообладателя. Это типичный предпринимательский договор. Это договор между предпринимателями. Важно еще обстоятельство – в этом договоре нужно определить и объем передаваемых прав, и форму лицензи и территорию, где это осуществляется. Вот, макдоналд. Они построили на пушкинской с условием, что в радиусе 2 км не будет иных заведений. Если обвести циркулем – это вырубили всех конкурентов. Очень важна и территория. Внутри России территории могут быть самые разные. Здесь заинтересован правообладатель – а, извините, в Питере – с другим договорюсь.

Или может сказать «да, я с тобой договариваюсь, но ты открываешь по всей России». И объем передаваемых прав, и территория действия имеют очень важное значение.

Поскольку объектом использования являются результаты творческой деятельности, надо ли регистрировать их? Если регистрируют, это нервы, расходы и прочее. Кто этим будет заниматься? Тут развернулась битва. Образовалось асоциация Франчайзинга. Они кое-чего добились.

Теперь всё это изменилось. Все это берет на себя франчайзер. Вы душите малый бизнес – а там такие мощные правообладатели. Расходы по регистрации теперь несет правообладатель, а не пользователь, между прочим.

Очень важный вопрос – кто будет осуществлять контроль. Правообладатель, всё-таки он заинтересован. А как он расходы возложит – вопрос договора. Императивные обязанности пользователя. Это существенные условия – обеспечение качества производимых товаров. Соблюдать инструкции по подготовке использованию, оказывать дополнительные услуги, чтоб меня в московском обслужили, как в канадском. Предоставить оговоренное количество субконцессий. Че-то я не встречал таких вещей.

Ответственность за оказание некачественных услуг. Закон установил субсидиарную или солидарную ответственность правообладатели или пользователя перед потребителем. Отвечать будет не только наш, потом скажет, что я ООО, вот уже и банкрочусь. Субсидиарно отвечает сам правообладатель. Достаточно подробно урегулированы случаи субконцессии – берет концеию макдоналдса на Новосибирск, строит 5-6. Если основной пользователь закроется – остались субконцессионеры. Субконцессионеры – 1029 – остаются в отношениях именно с правообладателем.

Поскольку регистрируются, то и изменения договора франчайзинга регистрируются. Продление, по аналогии с арендой, на новый срок преимущественное право имеет пользователь. Далее –услуги.

Услуги

Обязательства из договора по оказанию услуг охватывают очень много тем, весь апрель будем заниматься. Некие общие положения.

Обязательства по оказанию услуг. Экономически это сфера необъятная, потому что если посмотреть экономическую литературу, то можно обнаружить, что там от нескольких десятков, до нескольких сот насчитывают. Но нас интересует юридическая сторона дела, и они выделились на базе подряда, и большинство услуг родились в 20 веке. Традиционно пандектистика и риска такого выделения не знает. Хранение укладывалось в традиционные классификации. Медицинские услуги. В конце 19в сложилась приличная медицина. Работа хирурга сравнить с подрядом язык не поворачивается, хотя результат налицо. В конце 19 века перевозка не была отдельным договором, а совокупностью целого ряда услуг – прогрузка, 5 составных частей перевозки. Услуга нуждается в оплате, и это товар.

А если товар, то объект гражданского оборота, и требует оформления, но иного, чем вещь. Мы можем говорить о купле-продаже, аренде итд. Даже к хирургу мы ходим не за тем, чтоб пришил, а надеемся на нематериальный результат. Юридические услуги итд.

Речь идет о нематериальном результате, и то отличает от традиционноых договоров, где объекты – вещи. Да и в подряде – либо изготавливают, либо ремонтирубют вещь. Есть черта, которую уловили в международных конвенциях. Эти новшества попали в концепцию и измненения в ГК. Обязательства различаются не только как в римские времена, а обязательства не по достижению резульата, а по приложению максимальных усилий. И от исполнителя мы можем максимум потребовать доказательства того, что он приложил максимальные усилия. Гарантируется, что исполнитель приложит все усилия. Такого рода обязательства давно признаны. И если ли бы прошли положения об общих положениях, они бы тоде были.

Эти услуг имеют свой характер, но они состоят из разного рода других отношений Раньше говорили, что это совокупность нескольких услуг. То теперб это договор. Более того. В некоторых услугах, например в гостинице. И там питание – купля-продажа. Перевозка, культурно-зрелищные услуги, целый комплекс отношений. Либо комплексные отношения, которые стали едиными. Это сложные отношения.

В результате всего этого услуги отличаются от услуг экономических, но складываются в свою классификацию. Экономисты очень размахнулись, и мы от этого страдаем: туристская экскурссионная услуга – это стыдно показывать. Закон о туристской деятельности. Турист заключает договор купли-продажи туристского продукта. В реальности нормальный человек понимает, что это не продукт, тут, извините, я получаю комплекс услуг по проживанию, перевозке, это не купля-продажа. Это же не вещь. Через парламент это прошло на ура. Да ничего, живем же. Это договор купли-продажи. К сожалению.

Другая вещь – тн. «образовательные услуги». По закону об образовании битвы были в других сферах, оследний закон курировал Яковлев. Там оказались образовательные услуги. Я должен стоять с салфеткой – чего изволите? То абсурд, потому что люди, которые об этом говорят. Ну это же не предмет гражданского права, и нет у нас юридического равенства, и не мечтайте. Журналисты говорят «государственные услуги». Ленин говорил – государство – аппарат принуждения, налоги и обезьянники – какие это услуги? Оформить льготы, чиновник он чиновник, у него есть власть, но это не гражданско-правовые услуги, это абсурд, и образовательные услуги. Если вы на курсы иностранного языка запишетесь – бога ради. За месяц научат машину водить, за полгода вы выучите слова. Но в ССУЗЕ и ВУЗе и аспирантура – это не услуги, это учебный процесс, сопряженный с воспитанием и научной деятельностью. Это и экономика. В ВШЭ – все едем черпаются оттуда, с 90-х в голове что-то повернулось. Может, это с макроэкономике так. Почему я должен заключать договор купли-продажи туристского продукта и выступать услугодателем. Парламент не мог превратить женщину в мужчину. «Земля все равно будет вертеться, все равно будут нормальные услуги». В случае спора с конторой мы будем спорить по услугам, даже по закону об образовании. Поэтому экономисты многое подарили. Вечно дискутируем. Увы, но оставим их в стороне.

Юридические услуи выглядят иначе – это группа договоров с признаками. Они подвергаются классификации.

1) Услуги фактического характера – договоры из договоров хранения, перевозки, возмездное оказание услуг. Они, как правило, не влекут юридического результата, но доставляют полезный эффект. Переместили, ему предоставили услугу, имеющую форму товара – юридически товарообмен это предмет ГП.

2) Юридические услуги- поручение, комиссия. Некоторые действия. Направлены д=на достижение юридического результата

3) Услуги смешанного характера – смешиваются и юридические, и фактические действия. Напрмиер, транспортная экспедиция. Договор банковского вклада – там тоже сочетание

4) Услуги финансового характера- они обособились лет 50 назад. Тут куча услуг. Это и страхование, и кредитные отношения, и ведение банковских счетов, и безналичные расчеты.

Примерно так и построен кодекс.

1. Теперь появился специальный раздел – восмездное оказание услуг – 39 ГК. Онии были и раньше, но почти все они регулировались не законом, а ведомтсвенными и актаи метсных органом власти. Теперь они на уровне закона. К сожалению, эта 39 глава получилась небольшой. Проблем там много, а в этой главе всего 5 статей, очень небольших по содержанию. Смысл сводится к двум вещам. Здесь показано, что услуги обособились от подряда. К ним некоторые нормы о договоре подряда применять можно. Не все, но некоторые нормы о подряде можно применять к услугам.

2. Попытка обособить юридический договор от фактического – это пытались сделать при разработке ГК, но бросили на второй день, потому что их колоссальное количество. Избрали критерий обратный – на какие услуги 39 глава не распространяется. Здесь в п.2 779 – применяются к услугам связи, медицины, аудиторские, по обучению и иных – не исчерпывающий перечень. За исключением услуг, названных - и далее перечисление гк. 37ГК – подрядные отношения. Во всяком случае нормы о возмездном оказании услуг не распространяются.

Поэтому прежде всего хорошо бы определить, о чем идет речь. Это был один из камней преткновения, возглавлял Брагинский. Он написал в курсе главу про возмездное оказание услуг – то, что там получилось – другого придумать не смогли. Проблема теперь другая – сфера услуг развивается, но спеу=цов по этой сфере очень мало. Серьезных – трудно пересчитать. По договорам возмездного оказания услуг – Шерстобитов. И развить эту главу руки не доходят, с общими положениями разобраться никак не можем. Это отношения повседневные и очень важные. Медицинские услуги – и услуги по обучению – краткосрочного, туризм, информационные услуги – театрально зрелищные.

Приходите в театр, на стадион – услуги. Спорт – это 100% услуг, это шоу-бизнес. Со всеми способами стимулирования, огромные суммы. Это возмездное оказание услуг. Услуги информационные, юридические, фирмы. Адвокаты. По некоторым из них высказывались судебные инстанции – инф письмо ВАС по юридическим услугам. Одна из проблем – определение гонорара. Очень хотели адвокаты по примеру некоторых коллег определить размер вознаграждания в проценте выигранного дела. Это известно и нигде не приветствуется. И адвокат становится слишком заинтересован, он не ищет истину и начинает действовать как сторона. И юридическая услуга отвечает всем критерим услуг – она нематериальна (Юридический эффект), по приложению максимальных усилий, резкльтата нематериальный, здесь можно найти элементы подряда (сложныые отношения). Все признаки услуг налицо. Это консультационные услуги. Это почта и другие организации связи. Это отношения по возмездному оказанию услуг.

Поиск по сайту: