Классификации акционерных соглашений

Некоторые российские авторы предприняли попытки классифицировать акционерные соглашения. Так, в работе А. Б. Костырко была предложена их классификация исходя из субъектного состава и предпосылок заключения: соглашение соинвесторов и соглашение миноритариев¹². Согласно подходу автора, соглашение соинвесторов - это акционерное соглашение, заключенное несколькими крупными акционерами/инвесторами с целью обеспечения управления совместным предприятием за счет создания эффективного механизма согласования их интересов. Соглашение миноритариев - акционерное соглашение, заключенное несколькими миноритарными акционерами для консолидированного влияния на управление компанией. Данный подход отражает в большей степени классификацию, используемую в странах с прецедентным правом. Как показывает практика стран с континентальным (кодифицированным) правом, перечень вопросов, по которым могут заключаться акционерные соглашения, оказывается несколько шире.

Предметом соглашения могут служить права на акции и права из акций. Вместе с тем существует ряд других вопросов, которые могут быть включены в акционерное соглашение, а также являться непосредственным предметом новых соглашений. Но в некоторых случаях сложно определить четкую границу по критерию "предмет соглашения" в силу того, что изменения в правах на акции ведут к изменениям в правах из акций (и наоборот), а также требуют создания и использования дополнительных механизмов принуждения к их исполнению, что относится к типу "иные вопросы акционерного соглашения (АС)".

Под правами собственности на акции мы подразумеваем права владения и распоряжения ими по усмотрению собственника; эти права связаны прежде всего с возможностью обращения акций (продажи, покупки, залога акций). Под правами из акций мы имеем в виду так называемые сопутствующие права, то есть права, закрепленные за владельцем акций: на участие в голосовании, доступ к информации и т. д. (они непосредственно не связаны с обращением акций). Кроме того, в зависимости от размера пакета акций у собственника меняются возможности осуществления своих прав акционера (прав из акций) и прав на акции.

1. Предметом акционерного соглашения являются "права акционера на акции":

- ограничение акционеров в распоряжении принадлежащими им акциями (tag along, drag along, lock in, Russian Roulette);

- ограничения на обращение акций на определенный срок;

¹² См.: Костырко А. Б. Акционерные соглашения: проблемы и перспективы // Закон. 2007. N 12. С. 143 - 149.

стр. 55

- механизм передачи, продажи или покупки акций другими акционерами и иными лицами при наступлении определенного случая, например смерти акционера, увольнения [акционера-сотрудника] до истечения определенного срока;

- механизм определения цены продажи/покупки акций для акционеров и других лиц;

- выдача другим сторонам акционерного соглашения доверенности на осуществление прав акционеров и/или прав на акции (положение, сформулированное в материалах по внесению изменений в закон об АО).

2. Предметом АС являются "права из акций":

- права миноритарных акционеров (предлагать своего кандидата в совет директоров либо самому участвовать в выборах; требовать отчета об управлении компанией; налагать вето по определенным вопросам; участвовать в дивидендной политике компании);

- определение порядка голосования (голосование на общем собрании; голосование при выборе членов совета директоров; определение квалифицированного большинства для голосования по ключевым вопросам);

- установление порядка подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров;

- определение порядка формирования совета директоров, а также его функционирования;

- установление порядка избрания генерального директора, осуществление полномочий руководителя компании, назначение топ-менеджеров компании;

- распределение прибыли компании, в том числе по отдельным видам хозяйственной деятельности, распределение активов при ликвидации предприятия;

- предоставление дополнительных прав и обязанностей акционерам, таких как право преимущественной покупки при выпуске новых акций, а также при продаже акций другими акционерами (rights of first refusal, pre-emption rights);

- формулирование условий, требующих сворачивания хозяйственной деятельности, установление порядка ликвидации компании.

3. Предметом АС являются "иные вопросы":

- предотвращение и разрешение конфликтных и тупиковых ситуаций;

- определение условий конфиденциальности;

- подробное описание цели предприятия, размера и масштабов хозяйственной деятельности;

- установление уровня капитализации, размеров займов;

- определение объема доступа к информации в процессе функционирования компании, а также лиц, обладающих этим доступом;

- страхование жизни ключевых лиц;

- решение вопросов, касающихся интеллектуальной собственности, созданной в результате деятельности компании;

- установление условия неконкуренции, предполагающего, что каждый и все акционеры не будут конкурировать с данной фирмой;

стр. 56

- рассмотрение иных вопросов управления бизнесом, принятие решений по отдельным вопросам.

Практика показывает, что существует ряд других причин для заключения акционерных соглашений, но они не столь широко распространены, как вышеперечисленные. Такие соглашения могут отражать отраслевые особенности компании и носить специфический характер.

Данный подход к классификации акционерных соглашений опирается на их определение, предложенное в 2006 г. рабочей группой, созданной при Минэкономразвития России для выработки изменений в корпоративном законодательстве: "Акционерное соглашение - соглашение между акционерами компании или акционером (акционерами) и третьими лицами об осуществлении своих прав акционера и (или) прав на акции определенным образом и (или) об обязательствах воздерживаться от осуществления указанных прав, а также содержащее иные условия, не противоречащие законодательству"¹³.

Обязательства, принимаемые на себя участниками акционерного соглашения, могут противоречить законодательству страны (исключаем возможность использования конкурирующей юрисдикции), то есть стороны заведомо понимают, что оспорить действия, нарушающие условия соглашения, в суде практически невозможно. Иными словами, отсутствует вероятность конечной государственной защиты условий соглашения.

Возможность обратиться к государству за защитой своих прав в странах с прецедентной системой права не столь важна, как в странах с кодифицированной системой. Акционерное соглашение заключается на добровольной основе, и если одна из сторон отказывается от своего права голоса по какому-то вопросу, то, вероятно, она получила компенсацию за свои действия/бездействие. Вот почему в случае судебных разбирательств в странах с прецедентным правом судья может принять решение в пользу правомочности условий акционерного соглашения, считая, что оно основывается на равновыгодном обмене. В свою очередь, в странах с кодифицированным правом такое соглашение скорее всего будет признано недействительным, а все сделки по нему - ничтожными. Более того, стороны соглашения могут быть обвинены в том, что их действия противоречат нормам национального корпоративного законодательства.

Механизм принуждения к исполнению обозначенных в акционерном соглашении условий связан с функциями гаранта, отвечающего за соблюдение данных правил. Международная практика свидетельствует о существовании множества механизмов урегулирования конфлик-

¹³ На данный момент упомянутым законопроектом "О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части регулирования института акционерных соглашений" определяется, что акционерные соглашения могут заключаться только между акционерами и/или потенциальными приобретателями акций. "Акционер вправе заключить с другим акционером (акционерами) договор (договоры), в силу которого его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, отчуждать акции по заранее определенной цене или воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных условий и т. д. Акционерное соглашение может содержать иные условия, не противоречащие федеральным законам Российской Федерации. Общество, в отношении акций которого заключено акционерное соглашение, не может быть стороной этого акционерного соглашения".

стр. 57

тов как с привлечением гаранта (третьей стороны), так и без него. Соглашение может принимать тип самовыполняющихся контрактов¹⁴, где нарушение условий одним участником ведет к непосредственному расторжению соглашения (прекращению соблюдения его условий другими участниками). Выбор механизма разрешения споров зависит от величины возможного ущерба, возникающего в случае нарушения условий акционерного соглашения, а также издержек, связанных с количественной оценкой ущерба, функционированием механизма урегулирования споров (судебные издержки, издержки на привлечение третьей стороны для разрешения спора), расторжением специфического контракта (потеря синергетического эффекта).

Наиболее распространенный механизм разрешения конфликтов - привлечение третьего лица (гаранта). В таком качестве в зависимости от предмета спора может выступать суд разных инстанций и юрисдикции. В каждом акционерном соглашении указывается, в рамках какой судебной инстанции будут разрешаться споры. Не исключено, что споры с различным предметом в рамках одного соглашения могут решаться судами разных юрисдикции. Примером может служить соглашение от 23 октября 1999 г. между OTV Holding Limited, Sun TSI Subsidiary, Inc., Open TV Corp.¹⁵, где само соглашение подчиняется законодательству штата Калифорния (США), а все возникающие конфликты, касающиеся корпоративного управления, разрешаются на основе законодательства Британских Виргинских островов.

Гарантом может быть третейский суд или медиатор. Процесс медиации является досудебным механизмом решения правового спора с активным участием третьей стороны - медиатора, который, в свою очередь, стремится найти соглашение и справедливое разрешение конфликта без оказания давления. Иными словами, если хотя бы одна из сторон не будет удовлетворена решением, то существует возможность обращения в суд, где оно будет носить обязательный характер. Акционерные соглашения могут предусматривать специальный механизм разрешения споров. Например, встречаются соглашения, согласно которым в случае спора каждая из сторон назначает одного или нескольких представителей, причем не всегда в равном соотношении (их число может зависеть от доли акционеров в общем акционерном капитале), а также одного или нескольких независимых лиц, способствующих принятию наиболее эффективного решения. Если же найденное решение не удовлетворит хотя бы одну из сторон соглашения, то она имеет полное право обратиться в суд.

В связи с этим в качестве критерия классификации акционерных соглашений можно предложить уровень их формализации. Формальное акционерное соглашение подлежит конечной государственной защите независимо от того, указан ли государственный орган в качестве его гаранта или нет. Соответственно при нарушении условий неформального

¹⁴ Самовыполняющийся контракт - это контракт, обеспечение соблюдения условий которого не требует вмешательства субъекта, не являющегося его участником. См.: Шаститко А. Е. Новая институциональная экономическая теория. 3-е изд. М.: Экономический факультет МГУ, ТЕИС, 2002.

¹⁵ http://contracts.onecle.com/opentv/sun.shareholder. 1999. 10. 23 .sht ml.

стр. 58

акционерного соглашения его участники не могут обратиться в суд с целью разрешения конфликтной ситуации в силу несоответствия условий соглашения законодательству выбранной юрисдикции.

В таблице 1 представлен перечень гарантов, способных накладывать санкции за нарушения условий акционерных соглашений с учетом возможности конечной государственной защиты. Минусом отмечены те случаи, когда акционерные соглашения не могут быть созданы.

Таблица 1

Поиск по сайту: