|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
АвтоАвтоматизацияАрхитектураАстрономияАудитБиологияБухгалтерияВоенное делоГенетикаГеографияГеологияГосударствоДомДругоеЖурналистика и СМИИзобретательствоИностранные языкиИнформатикаИскусствоИсторияКомпьютерыКулинарияКультураЛексикологияЛитератураЛогикаМаркетингМатематикаМашиностроениеМедицинаМенеджментМеталлы и СваркаМеханикаМузыкаНаселениеОбразованиеОхрана безопасности жизниОхрана ТрудаПедагогикаПолитикаПравоПриборостроениеПрограммированиеПроизводствоПромышленностьПсихологияРадиоРегилияСвязьСоциологияСпортСтандартизацияСтроительствоТехнологииТорговляТуризмФизикаФизиологияФилософияФинансыХимияХозяйствоЦеннообразованиеЧерчениеЭкологияЭконометрикаЭкономикаЭлектроникаЮриспунденкция |
Стосовно права боржника або стягувача запросити для переоцінки експерта або оспорювати нову ціну, товоно не передбачене в цій статті. Але реальна можливість виникнення суперечок на цьому етапі в майбутньому може стати підставою для регламентації меж переоцінки майна, наприклад, 10%. Наступним етапом реалізації майна є його продаж за новою ціною протягом місяця. В разі непродажу майна державний виконавець повідомляє про це стягувача і пропонує йому визначитися щодо залишення за собою непроданого майна та надає строк у п'ять днів для прийняття остаточного рішення. Однак майно в цей термін знаходиться у продажу до тих пір, доки стягувач не заявить, в письмовій формі, про своє бажання залишити за собою непродане майно. В разі згоди державний виконавець вилучає ці предмети у торгівельного підприємства і передає їх стягувачеві, про що складає акт передачі. Загальний порядок передачі майна боржника, за яким стягувачем є іноземний громадянин, юридична особа або держава, навіть у випадку неможливості його реалізувати, має здійснюватись у відповідності до чинного законодавства України, яке не передбачає можливості передачі національних культурних та історичних цінностей, що перебувають у державній власності і занесені або підлягають занесенню до Державного реєстру національного культурного надбання. Так само не може бути предметом, що передається іноземному громадянину, земельна ділянка. У разі незгоди стягувача прийняти майно в рахунок боргу або прострочення строку в п'ять днів, наданого для прийняття остаточного рішення, майно вилучається у торгівельної організації і повертається боржнику. При цьому, натомість поверненого майна може вилучатись і передаватись на реалізацію інше належне боржнику майно. При відсутності у боржника іншого майна виконавчий документ повертається стягувачеві без виконання. Законом встановлена можливість боржника визначати послідовність реалізації майна. З цього приводу доречним буде уточнення стосовно застосування цієї норми в окремих випадках. Зрозуміло, що таке право не може застосовуватись до випадків конфіскації майна, реалізації предмета застави. Процес реалізації майна має узгоджуватись із загальним положенням щодо одночасної реалізації майна за ціною, визначеною при описі, на всю суму стягнення, включаючи вимоги стягувача та інтереси держави, а не розглядати реалізацію кожної конк- ретної речі окремо до досягнення всієї суми стягнення. В такому контексті й необхідно розуміти поняття «частина майна». Така сукупність та окремі речі, що входять до такої сукупності і можуть бути предметом обміркування з боку боржника, державного виконавця та стягу-вача. Хоча участь стягувача в цьому конкретному випадку не передбачена, але вона повинна мати місце на підставі ст. 29 цього Закону. При цьому державному виконавцю надане право приймати остаточне рішення. 5.9. Черговість задоволення вимог стягувачів Законом передбачені випадки, коли боржник не здатен за об'єктивних або суб'єктивних умов відповісти за борговими зобов'язаннями і наслідки встановлення такої обставини: для юридичних осіб - зупинення виконавчого провадження (п. 8 ст. 34 Закону), оскільки в разі не виконання рішення суду стягувачі мають порушувати справи про банкрутство боржника, а для фізичної особи - повернення виконавчого документу стягувачеві (п. 2 ст. 40 цього Закону). За ст. 44 Закону передбачається випадок, коли державним виконавцем встановлено недостатність суми, стягненої з боржника, для задоволення всіх вимог за виконавчими документами, але не встановлюється перехід від одних сум стягнення до тих, що можуть бути реально задоволені. Взагалі стаття 44 цього Закону виглядає як самостійна, яка не має логічного зв'язку з іншими процедурними аспектами виконавчого провадження. Тому постає питання про те, коли державний виконавець приймає рішення про розподіл сум стягнення і чи вправі стягувачі впливати і не погоджутись з таким його рішенням? Цей аспект випливає із п. 6 ст. 35, оскільки державний виконавець має право зупинити виконавче провадження у разі розшуку майна. Не визначено в ст. 44 й процесуального оформлення відповідного рішення про почергове задоволення вимог стягувачів. Тому стягувачі можуть не погоджуватись із рішенням державного виконавця стосовно розподілу знайдених державним виконавцем сум стягнення і вправі вимагати проведення додаткових заходів по розшуку майна боржника. При цьому, цей висновок може ґрунтуватись на тому, що після ознайомлення з матеріалами виконавчого провадження, вони будуть впевнені, що не всі заходи по розшуку майна боржника вчинені. Тому питання про черговість задоволення вимог стягувачів має вирішуватись із урахуванням думки сторін виконавчого провадження. Тому для розподілу стягнених сум пропонується зобов'язати державного виконавця виносити постанову про це, в якій вказувати всі вжиті ним заходи по розшуку майна. Цю постанову надсилати сторонам виконавчого провадження і надавати строк у десять днів для її можливого оскарження (п. 2 ст. 32 Закону). Якщо постанова не буде оскаржена державним виконавцем, сума стягнених коштів боржника розподіляється між стягувачами в порядку черговості, встановленої ст. 44 цього Закону, а саме: • у першу чергу задовольняються вимоги щодо стяг • У ДРУГУ чергу задовольняються вимоги працівників, • у третю чергу задовольняються вимоги щодо подат • у четверту чергу задовольняються всі інші вимоги За Законом «Про виконавче провадження» вимоги стягувачів кожної наступної черги задовольняються після повного задоволення вимог стягувачів попередньої черги. У разі недостатності стягненої суми для повного задоволення усіх вимог однієї черги ці вимоги задовольняються пропорційно належній кожному стягувачеві сумі. Але така черговість звернення стягнення хоч і відрізняється певним гуманним змістом, але має бути уточненою. Так, найпершому задоволенню підлягають алімент- ні зобов'язання, але вони відрізняються періодичністю сплати, а тому на момент звернення стягнення може ставитись за загальним правилом питання лише про задоволення заборгованості по аліментах і вони не можуть стягуватись наперед. По-друге, із ст. 43 Закону «Про виконавче провадження» випливає, що в саму першу чергу стягуються виконавчий збір, накладений на боржника в процесі виконання рішення, компенсуються витрати на здійснення виконавчих дій, а грошова сума, що залишилася, використовується для задоволення вимог стягувача та на сплату штрафу. Таким чином, Державна виконавча служба в першу чергу «працює сама на себе» і лише потім задля осіб, які потребують утримання, залишились без годувальника. Крім того, суб'єкти підприємницької діяльності, що вправі претендувати на задоволенні боргових зобов'язань опинились знов таки у четвертій черзі, після державних органів, які вправі стягувати податки і неподаткові платежі до бюджету. Така черговість звернення стягнення виглядає не зовсім логічно. Крім того, задоволення вимог стягувачів, що було здійснено почергово, не є підставою для закриття виконавчого провадження, повернення виконавчого документа стягу-вачу та закінчення виконавчого провадження. В цьому разі, вважаємо, такий захід необхідно розглядати як єдиний варіант мирової угоди, в якому мають брати участь усі стягувачі і обов'язково боржник. Крім того, необхідно враховувати, що в разі недостатності майна боржника на момент звернення стягнення воно може звертатись і на його доходи, які він у подальшому може отримати. Таким чином, після часткового задоволення вимог стягувачів необхідно встановити «черговість претензій» на звернення стягнення на наступні доходи боржника, яка має бути подібною, але з урахуванням зроблених авторами зауважень. Тобто в разі звернення стягнення на доходи боржника в найпершу чергу мають задовольнятись вимоги осіб, які мають право на аліменти. Суми, стягнені з боржника як такі, що належать до перерахування стягувачам, зараховуються державним виконавцем на депозитний рахунок відповідного відділу! Державної виконавчої служби і мають видаватися стягувачам у порядку черговості, але лише після встановлення всіх кредиторів боржника, який не здатен погасити всі зобов'язання. ; :: ■ і -■• •; Розділ VI.. ОСОБЛИВОСТІ ЗВЕРНЕННЯ СТЯГНЕННЯ, ЯКІ ХАРАКТЕРНІ БОРЖНИКА- ЮРИДИЧНОЇ АБО ФІЗИЧНОЇ ОСОБИ 6.1» Звернення стягнення на майно боржника - юридичної особи На відміну від фізичної особи специфіка юридичної особи полягає переважно в колективній організації праці, тому її правовий статус в якості боржника також характеризується певними особливостями. Юридична особа є самостійним суб'єктом цивільного права, вона має певні права та несе зобов'язання за законодавством еро працю тощо, однак головною її відмінністю є відокремленість майна та набуття нею певних прибутків або доходів. Ось ці види майнових прав і є основними майновими об'єктами, на які звертається стягнення за рішеннями повноважних органів. Крім того, особливість правового становища юридичної особи на ринку товарів та послуг може характеризуватись як монопольне, і тоді у відповідному рішенні може зазначатись владна вимога про примусову реорганізацію юридичної особи. Крім загальних аспектів, відповідальність юридичної особи зумовлена правовою формою її організації і залежить від її правового статусу. Так, загальним є поняття «державні підприємства, установи, організації», звернення стягнення на майно яких має певні особливості. Наприклад, із ст. 20 Закону України «Про заставу» випливає, що звернення стягнення на заставлене майно державного підприємства (підприємства, не менше п'ятдесяти відсотків акцій (часток, паїв) якого є у державній власності) здійснюється за рішенням суду або арбітражного суду. Таким чином, можна говорити про державні підприємства, які матимуть статус акціонерного, у якого не менше п'ятдесяти відсотків акцій перебуває у державній власності. Певні особливості має відповідальність юридичної особи в різних правових ситуаціях. 9 2-315 За Законом «Про господарські товариства» від 19 вересня 1991 року № 1576-ХІІ передбачається створення резервного (страхового) фонду у розмірі, встановленому установчими документами, але не менше 25 відсотків статутного фонду, а також інші фонди, передбачені законодавством України або установчими документами товариства. Отже, з одного боку, за ст. 63 Закону «Про виконавче провадження» передбачається, що звертається стягнення на кошти, що знаходяться на рахунках боржника в установах банків та інших кредитних організаціях. Але в цьому разі не робиться винятків, на яких рахунках ці кошти знаходяться: резервному, страховому чи іншому. На нашу думку, не зважаючи на те, що в ст. 63 звернення стягнення на кошти, що знаходяться на розрахункових рахунках юридичної особи розташоване лише в третій частині, звична практика передбачає звернення на такі рахунки в першу чергу* Зокрема, передбачена така процедура: державний виконавець звертає стягнення на кошти боржника - юридичної особи, що знаходяться в кредитних установах, в порядку, передбаченому цим Законом. Якщо даних про наявність у боржника - юридичної особи рахунків і вкладів у банках чи інших кредитних організаціях немає, державний виконавець одержує такі дані у податкових органів, які зобов'язані надати йому необхідну інформацію у 3-денний строк. Другим способом звернення стягнення має стати процедура пошуку і вилучення готівки в національній та іноземній валюті, яка може знаходитися в касах або інших* сховищах боржника - юридичної особи. Для цього державному виконавцю знадобиться інформація про належність юридичній особі магазинів, кіосків, торгових точок на ринках, укладені договори з іншими підприємствами та установами тощо. Таку інформацію державний виконавець також може отримати у податкових органів, районних державних адміністрацій. Доцільно надати право державному виконавцю призначати аудиторську перевірку діяльності юридичної особи для встановлення, за результатами якої він зможе отримати Інформацію про місцезнаходження належних боржнику об'єктів та стосовно наявності на цих об'єктах готівки. У разі знаходження належної юридичній особі готівки в національній та іноземній валюті, вона підлягає невідкладному вилученню після складення відповідного акта державним виконавцем, копія якого вручається представнику боржника - юридичної особи. За ч. 2 ст. 63 цього Закону встановлено, що вилучена готівка в національній валюті не пізніше наступного дня здається в установу банку для її перерахування на рахунок стягувача для покриття боргу за виконавчими документами, на виконавчий збір та на покриття витрат на проведення виконавчих дій, Але цей випадок стосується відшкодування боргів у взаємовідносинах між юридичними особами і він не враховує можливості покриття боргів стосовно фізичних осіб. Тому пропонується для цього варіанту класти готівкові кошти на депозитні рахунки районних, міських (міст обласного значення), районних у містах відділів Державної виконавчої служби, з яких можливо буде робити виплати стягувачам. Про можливість такої форми звернення стягнення говориться в постанові Правління Національного банку України від 13.07.99 № 340 «Зміни і доповнення до Інструкції № 7 про безготівкові розрахунки в господарському обороті України, затвердженої постановою Правління Національного банку України від 02.08.96 № 204». А саме, звернення стягнення на кошти боржників, що знаходяться на рахунках у банках, на користь фізичних осіб здійснюється державними виконавцями. Суми, стягнені з боржника на підставі платіжних вимог державних виконавців, зараховуються на рахунок відповідного відділу Державної виконавчої служби і видаються стягувачеві в установленому порядку Готівка в іноземній валюті у той же строк здається державним виконавцем банку або іншій кредитній установі, що мають право продажу іноземної валюти на внутрішньому валютному ринку України, для реалізації її в розмірі, необхідному для покриття боргу, сплати виконавчого збору та витрат на проведення виконавчих дій. З іншого боку, доцільним є створення певного фонду майнової відповідальності юридичної особи. Крім того, звернення стягнення може супроводжуватись перевіркою наявності страхових внесків юридичної особи, які можуть спрямовуватись на страхування ризиків підприємницької діяльності.
Наступний загальний порядок звернення на майно боржника - юридичної особи за ст. 64 цього Закону передбачає, що стягнення звертається на інше майно, належне боржникові на праві власності або закріплене за ним незалежно від того, хто фактично використовує це майно. В цьому випадку потребує тлумачення термін «закріплене за ним майно», оскільки викликає сумнів можливість відчуження «права закріплення». Так, в цивільному праві звичним є поняття «тріада - право володіння, розпорядження, користування», які у сукупності складають право власності. Тому доцільним в цьому разі є застосування термінів права володіння і користування, які в сукупності складатимуть право оренди. Тобто, якщо об'єкт знаходиться в довготривалій оплаченій боржником оренді, то таке право може бути відчуженим. Крім того, в разі відчуження об'єкта, на який мають певні права треті особи (наприклад, фактично використовують майно орендарі, які оплатили таку угоду), вважається доцільним не порушувати їх прав і відчужувати такі об'єкти з урахуванням їх інтересів. При зверненні стягнення на зазначене вище майно накладається арешт і воно реалізується у визначеній ст. 64 черговості: • у першу чергу - майно, яке безпосередньо не вико • У ДРУ/У чергу - готова продукція (товари), а також • у третю чергу - об'єкти нерухомого майна, верста З аналізу цього переліку випливає, що державою передбачається захист підприємницької діяльності та виробництва, оскільки на засоби виробництва стягнення звертається в останню чергу. І в першу чергу це положення має стосуватися: по-перше, державних підприємств, підприємств, які мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави. По-друге, звернення стягнення на об'єкти нерухомого майна, верстати, обладнання, інші основні засоби може свідчити про перехід прав 1 Автор вважає некоректним застосування в даній нормі таких видів майна як кошти на депозитних та інших рахунках боржника, валютні цінності, оскільки вони мають вилучатись у саму першу чергу, про що мова йшла раніше. власності на засоби виробництва та в багатьох випадках про критичний стан, в якому опинився боржник - юридична особа. Тому зрозумілою є вимога закону стосовно повідомлення державним виконавцем у разі необхідності Фонду державного майна України про накладення арешту на майно боржника - юридичної особи, а також дані про склад і вартість майна, на яке накладено арешт, і про розмір вимог стягувача. У 3-денний строк державний виконавець повинен повідомити Фонд державного майна України про накладення арешту на майно підприємств-борж-ників, які мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, а також дані про склад і вартість майна, на яке накладено арешт, і про розмір вимог стягувача. Але незрозумілою є умова закону стосовно повідомлення державним виконавцем власника або уповноваженого ним органу про накладення арешту, оскільки в цьому випадку необхідно передбачати процедуру здійснення такого заходу і чітко визначати її умови та право зазначених осіб брати в ній участь та здійснювати оцінку такого майна. Тобто в цій ситуації необхідно встановити чи передбачається зупинення діяльності суб'єкта господарювання, чи буде здійснюватись опечатування об'єкта тощо? Крім того, на цьому етапі необхідно встановлювати спосіб відчуження об'єкта як цілісного майнового комплексу чи окремих його частин, земельних ділянок тощо. Крім того, цим Законом передбачається можливість на пропозицію відповідного органу управління чи Фонду державного майна України здійснювати державному виконавцю за рахунок коштів на фінансування Державної виконавчої служби публікацію у пресі повідомлення про звернення стягнення на майно боржника - юридичної особи. Така публікація, без відповідних підстав її застосування може порушувати права юридичної особи відносно охорони комерційної таємниці. Доцільність такої публікації є зрозумілою, оскільки це надасть можливість звернутись до суду тим кредиторам, які на момент арешту майна не звернули стягнення до боржника. Але, з другого боку, поширення інформації про важкий матеріальний стан боржника може негативно вплинути на його репутацію, і тому пропонується здійснювати такий захід, коли стягнення буде суттєвим (наприклад, таким, що вдвічі перевищує статутний фонд підприємства). Потребує тлумачення й положення закону щодо наслідків отримання повідомлення відповідного органу управління чи Фонду державного майна України про вчинення цими органами дій щодо порушення справи про банкрутство боржника - юридичної особи. Оскільки в цьому разі державний виконавець на підставі ст. 34 цього Закону зобов'язаний зупинити виконавче провадження і виносить про це постанову, то доцільність його звернення до суду із заявою про відстрочку виконання викликає сумнів. Відповідна постанова буде свідчити про підстави зупинення виконавчого провадження та про те, що виконавче провадження зупинене до вирішення справи про банкрутство боржника - юридичної особи. Процедура підготовки державним виконавцем та проведення прилюдних торгів по реалізації нерухомого майна передбачає, що державним виконавцем готуються лише необхідні документи стосовно реалізації нерухомого майна, а прилюдні торги організують і проводять спеціалізовані організації, що мають право здійснювати операції з нерухомістю і з якими укладено відповідний договір Державною виконавчою службою. Так, державний виконавець готує заявку, в якій зазначається мінімальна початкова ціна майна, що виставляється на торги. Тут мається на увазі ціна, яка була визначена при проведенні опису та оцінки майна. До заявки додаються: 1) копія виконавчого документа; 2) копія акта арешту майна; 3) документи, що характеризують об'єкт нерухомості; 4) копії документів, що підтверджують право корис У разі продажу об'єкта незавершеного будівництва державний виконавець додає до заявки також копію рішення про відведення земельної ділянки та копію дозволу місцевого органу виконавчої влади і (чи) органу місцевого самоврядування на будівництво. Порядок звернення стягнення на майно при реорганізації та ліквідації боржника - юридичної особи передбачає участь державних виконавців лише у разі реорганізації (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення). В такому випадку стягнення за виконавчими документами звертається на кошти та інше майно тієї юридичної особи, на яку відповідно до закону покладено відповідальність за зобов'язаннями боржника - юридичної особи. У випадку ліквідації боржника - юридичної особи, в тому числі внаслідок визнання боржника банкрутом, за ч 2 ст. 65 цього Закону виконавчий документ передається до ліквідаційної комісії для вирішення питання про подальший порядок виконання рішення у встановленому законодавством порядку. Про направлення виконавчого документа до ліквідаційної комісії державний виконавець повідомляє стягувача. Але наскільки це доцільно, проаналізуємо на підставі окремих нормативних актів. Так, в статтях 14, 28 Закону України «Про об'єднання громадян» застосовується поняття відносно протизаконності діяльності об'єднань громадян, які можуть бути в цьому випадку примусово розпущені за рішенням суду. Із статті 21 Закону «Про об'єднання громадян» випливає, що кошти та інше майно об'єднань громадян, в тому числі тих, що ліквідуються, не може перерозподілятись між їх членами і використовується для виконання статутних завдань або на благодійні цілі, а у випадках, передбачених законодавчими актами, за рішенням суду спрямовується в дохід держави. Таким чином, в законі застосовується термін «кошти та інше майно об'єднань громадян спрямовується в дохід держави», який необхідно розуміти як звернення стягнення на все майно об'єднання громадян, що здійснюватиметься державною виконавчою службою. По-суті, тут такий захід можна назвати конфіскацією майна, а тому необхідність створення ліквідаційної комісії викликає сумнів до тих пір, доки з претензією до об'єднання громадян не звернеться хоча б один із кредиторів. Але не врегульованим залишається питання про те, чи мають одночасно в примусовому порядку ліквідуватись створені госпрозрахункові установи і організації зі статусом юридичної особи, засновані підприємства, які діють на підставі ст. 24 Закону «Про об'єднання громадян». На нашу думку, в разі заснування підприємства лише об'єднанням громадян, може ставитись питання про ліквідацію підприємства двома шляхами: через продаж цілісного майнового комплексу та через реалізацію окремих видів майна і майнових прав. Всі кошти, отримані від продажу належного об'єднанню громадян майна, мають звертатись у дохід держави. В разі ж заснування підприємства об'єднанням громадян та іншими засновниками, ліквідація має здійснюватися через виділення належної підприємству частки і звернення її в дохід держави.^ Таким чином, процедура ліквідації не є складною і цей процес разом із повідомленням у пресі можуть здійснювати державні виконавці. Загальні умови діяльності державного виконавця стосовно виконання рішення про заборону діяльності1 об'єднання громадян визначені в ст. 82 цього Закону. Так, державний виконавець розпочинає виконання рішення про заборону діяльності об'єднання громадян за заявою органу, уповноваженого відповідно до закону здійснювати легалізацію такого об'єднання, на основі виконавчого документа про примусовий розпуск даного об'єднання громадян. При цьому, легалізуючий орган може подати таку заяву разом з рішенням суду про заборону діяльності об'єднання громадян до Державної виконавчої служби після офіційного повідомлення у друкованих засобах масової інформації про набрання чинності рішенням щодо заборони діяльності даного об'єднання громадян. Після вчинення всіх дій, вказаних в рішенні суду, законом передбачається, що державний виконавець складає акт, який підписується ним і представником легалізуючого органу, у якого має залишатись його копія. Копія акта надсилається також до суду, який постановив рішення. Таким чином, у законі фактично підтверджується позиція авторів стосовно змісту діяльності державного виконавця при примусовому розпуску (ліквідації) об'єднання громадян. Релігійні організації мають спільні та відмінні риси з громадськими об'єднаннями, але стосовно особливостей стягнення з таких юридичних осіб в Законі «Про виконавче провадження» не зазначається як і про особливості дій державного виконавця стосовно їх ліквідації. Але за ст. 19 Закону України «Про свободу совісті та релігійні організації» вони також можуть створювати видавничі, поліграфічні, виробничі, реставраційно-будівельні, сільськогосподарські та інші підприємства із статусом юридичної особи, які можуть здійснювати виробничу і господарську Терміни, застосовані в Законі «Про виконавче провадження», потребують приведення у відповідність до Закону України «Про об'єднання громадян», оскільки за ст. 28 Закону передбачається можливість застосування таких стягнень: попередження; штрафу; тимчасової заборони (зупинення) окремих видів діяльності; тимчасової заборони (зупинення) діяльності; примусового розпуску (ліквідації). діяльність. А тому в разі ліквідації мають наставати, на нашу думку, такі ж наслідки, як для підприємств громадських об'єднань. Так, при відсутності правонаступників майно релігійної організації, що припинила свою діяльність, переходить у власність держави. Відмінними рисами для релігійних організацій є те, що після припинення діяльності релігійних організацій майно, надане їм у користування державними, громадськими організаціями або громадянами, повертається його колишньому власнику. Крім того, на майно культового призначення, що належить релігійним організаціям, не може бути звернено стягнення за претензіями кредиторів. Отже, фактично релігійна організація не може стати банкрутом і, фактично, може не відповідати в повному розмірі по своїх боргах, а тому звернення стягнення на майно юридичної особи - релігійної організації потребує від державних виконавців особливої уваги. У разі припинення діяльності релігійної організації у зв'язку з порушенням вимог законодавства України майно, що перебуває в її власності, за винятком культового, може безоплатно переходити у власність держави. Культове майно має передаватися іншим релігійним організаціям (ст. 19 Закону «Про свободу совісті та релігійні організації»). Таким чином, на погляд автора, припинення діяльності релігійних організацій потребує створення ліквідаційної комісії в будь-якому разі, і в процесі ліквідації релігійної організації може брати участь Державна виконавча служба. Немає однозначної регламентації в Законі України «Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності» питання про те, що має наставати в разі заборони діяльності профспілок, їх об'єднань за рішенням місцевого суду або рішенням Верховного Суду. Але обсяг належного профспілковим органам майна може бути значним, оскільки їм за ст. 35 цього Закону також надане право здійснювати необхідну господарську та фінансову діяльність шляхом надання безоплатних послуг, робіт, створення в установленому законодавством порядку підприємств, установ або організацій Із статусом юридичної особи, формувати відповідні фонди, кредитні спілки. Однак, спеціальний статус всіх зазначених вище суб'єктів, на погляд автора, не поширюється на засновані ними підприємства, установи або організації із статусом юридичної особи, які мають відповідати за власними зобов'язаннями, а за зобов'язаннями засновників лише в межах статутних внесків. Виконання рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного працівника виконується негайно (пункти 1, 2 ч. З статті 25, 77 Закону «Про виконавче провадження», п. 4 ст. 217 ЦПК), а тому в рішенні суду необов'язково має зазначатись така властивість правового акта. Виконання рішення вважається завершеним з моменту фактичного допущення зазначеного працівника до виконання попередніх обов'язків на підставі відповідного акта органу, що прийняв незаконне рішення про звільнення або переведення працівника. Такий вид виконання рішень стосується юридичних осіб, оскільки за цивільно-правовими договорами про виконання певних доручень відповідальність настає за невиконання умов договору, а не за законодавством про працю. Тому у разі невиконання власником або уповноваженим ним органом (посадовою особою) рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного працівника державний виконавець може застосовувати до винних осіб, які не виконують законних вимог державного виконавця, штрафні санкції та інші заходи, що передбачені законодавством. Але в законі не говориться про випадок, коли в рішенні про поновлення на роботі одночасно зазначається і про поновлення на роботі, і про здійснення оплати за час вимушеного прогулу або за час виконання нижчеоплачуваної роботи у разі незаконного переведення (ст. 109 ЦПК). У цьому випадку державним виконавцем має контролюватись виконання обох обставин, що зазначаються в судовому рішенні, і рішення буде вважатись виконаним з того моменту, коли буде виконано обидві обставини. Останній випадок говорить про те, що в законі необхідно зазначати про особливості виконання не тільки відносно однієї позовної вимоги, а й декількох, об'єднаних в одне провадження позовних вимог. Наприклад, про відібрання дитини і стягнення аліментів тощо. 6,2* Звернення стягнення на майно боржника - фізичної особи При розгляді питання стосовно звернення стягнення на майно боржника - фізичної особи автором об'єднані в цьому підрозділі всі специфічні рішення, які стосуються лише фізичних осіб. При цьому, необхідно враховувати особливості сучасного законодавства. Так, Законом України «Про нотаріат» статус приватних нотаріусів не визначений, а тому вони не можуть вважатись юридичними особами. У тримісячний строк приватний нотаріус зобов'язаний укласти з органом страхування договір службового страхування або внести на спеціальний рахунок у банківську установу страхову заставу у розмірі 100-кратної мінімальної заробітної плати. Цей внесок спеціально передбачений для відшкодування завданої нотаріусом шкоди, а тому державним виконавцем на ці кошти звертається стягнення в першу чергу. В разі ж витрати коштів на відшкодування заподіяної шкоди приватний нотаріус зобов'язаний протягом одного року поповнити страхову заставу до встановленого розміру. Розмір заподіяної шкоди визначається також за згодою сторін або в судовому порядку. З цього положення випливає, що нотаріус може витрачати кошти на відшкодування завданої шкоди із страхової застави лише погоджуючи кількість такої витрати зі стороною, якій була завдана шкода, що, на нашу думку, має демократичний та швидкий порядок врегулювання конфліктної ситуації. Але в разі відмови в добровільному порядку відшкодувати завдану шкоду на страхову заставу може звертатись стягнення в примусовому порядку державним виконавцем за рішенням суду. Крім того, з цього положення випливає, що нотаріус відповідає за власними зобов'язаннями не тільки в розмірі страхової застави, а й належним йому майном. Отже, в цьому разі він не може визнаватись банкрутом, оскільки не має статусу юридичної особи. Але доцільно встановити в Законі «Про нотаріат», що нотаріальна діяльність припиняється у випадку неможливості нотаріуса відповісти за борговими зобов'язаннями. Виконання рішення про відібрання дитини регламентується ст. 78 Закону. За чинним на сьогодні Кодексом про шлюб та сім'ю (надалі КпШС) передбачаються дві підстави для відібрання дитини, які суттєво не відрізняються від положень Сімейного кодексу України (надалі СК), який набере чинності 01.01.2003 року: 1) відповідне рішення суду: * коли заявлена вимога батьків стосовно повернення • якщо суд визнає, що ні батьки, ні треті особи не можуть забезпечити належного виховання дитини і дитина передається на опікування органів опіки і піклування; • коли за рішенням суду вирішений спір, з ким із сторін повинна бути дитина 2) рішення органу опіки і піклування: у виняткових випадках, при безпосередній загрозі життю або здоров'ю дитини (ст. 76 КпШС).1 Це положення викликає сумнів у його обгрунтованості та правомірності, оскільки захистом життя або здоров'я будь-якої людини при безпосередній загрозі їй мають займатись органи внутрішніх справ. Отже, рішення органу опіки та піклування буде прийматись вже після ліквідації такої загрози. Тому представляється, що рішення про відібрання дитини має приймати прокурор, який здійснює нагляд за додержанням законів органами, які проводять оперативно-розшукову діяльність, дізнання, досудове слідство. При цьому незгода дитини на її відібрання не може вплинути на примусову реалізацію такого рішення, оскільки вона має значення лише при розгляді справи судом, коли дитині виповнилось десять років. Через те, що КпШС чітко не встановлює максимального віку дитини, після якого такі рішення не можуть постановлюва-тись судом і примусово виконуватись, можна зі ст. 13 ЦК зробити висновок про те, що в цьому разі максимальним буде вік 15 років. Але це питання матиме значення лише для суду, оскільки кожна конкретна судова справа має враховувати не тільки вік дитини, а й її розумовий розвиток, стан здоров'я та таку відсутність чи наявність примусу з боку тієї особи, що утримує дитину. Отже, особливість цього виду примусового виконання рішення зумовлена предметом, на який передбачається «звернути стягнення» - це дитина. Тому законодавством передбачена обов'язкова участь органів опіки та піклування у виконанні таких рішень (ст. 78 Закону, п. 4 ст. 19 СК України). Перед учиненням виконавчих дій по цій категорії рішень державний виконавець має попередити про час і місце їх учинення, крім органів опіки та піклування, особу, якій дитина передається на виховання, а також боржника. Але із п. 1 ст. 171 СК випливає, що дитина має право бути вислуханою батьками, іншими членами сім'ї, поса- 1 За п. 2 ст. 170 СК, крім органу опіки та піклування, рішення про негайне відібрання дитини від батьків має право постановити й прокурор. довйми особами з питань, що стосуються її особисто, а також питань сім'ї. Оскільки державний виконавець є посадовою особою, то слова дитини після досягнення нею 10-річного віку мають бути занесені до протоколу. З 2003 року це положення може вплинути на те, що дитина після досягнення нею 10-річного віку в разі її небажання йти до особи, якій вона за виконуваним рішенням передана на виховання, зможе тимчасово направлятись до дитячого закладу. В Законі ж «Про виконавче провадження» безпідставно встановлено, що в разі потреби державний виконавець може звернутися до суду з поданням щодо вирішення питання про тимчасове влаштування дитини до дитячого чи лікувального закладу, а в яких випадках - не встановлено. Автором пропонується в обов'язковому порядку при вчиненні примусового відібрання дитини залучати до участі у виконавчому провадженні дитячих лікарів, психіатрів для того, щоб вони могли встановити моральний стан дитини, ступінь її розвитку і в разі необхідності направити її на лікування. Отже, без відповідного регламентування питання не зрозумілою є норма закону щодо «вирішення судом питання про тимчасове влаштування дитини до дитячого чи лікувального закладу», оскільки для направлення дитини на лікування, зазвичай, не потрібні ні згода суду, ні його владні повноваження. Хоча зобов'язаній відповідним рішенням суду особі (боржнику) має надаватись строк для добровільного виконання рішення, але існують випадки, коли цей строк використовують для приховування дитини. В цьому разі настають наслідки, передбачені ст. 42 цього Закону. Уразі, коли боржник перешкоджає виконанню рішення про відібрання дитини, до нього можуть застосовуватися заходи, передбачені законом. У ст. 79 цього Закону встановлена процедура виконання рішення про виселення боржника, яка передбачає два варіанти провадження виконавчих дій, в залежності від того, чи перебуває боржник у приміщенні, що звільняється. Виходячи з того, що державний виконавець зобов'язаний письмово повідомити боржника про день і час примусового виселення, то його відсутність має розглядатись як умисна з усіма негативними наслідками для нього: опис та оцінка майна буде проводитися без урахування думки боржника, його майно, домашні тварини будуть передаватись на оплатне зберігання строком на три роки, після чого невятребуване майно реалізується в порядку, передбаченому для реалізації безхазяйного майна; оплата вантажників та транспортних засобів також здійснюватиметься за рахунок боржника. Отже, при підготовці до виконання такого рішення державний виконавець має повідомити боржника також про те, що його відсутність, не є перешкодою для виконання рішення, але державний виконавець повинен мати відповідні докази вручення повідомлення. На стадії підготовки має бути встановленим питання про те, чи виселяється особа з наданням іншого жилого приміщення чи без такого. Якщо особі, яка підлягає виселенню, має бути надано інше жиле приміщення, державний виконавець надсилає відповідному житловому чи іншому органу повідомлення про строк виконання рішення щодо надання такого приміщення. У разі нена-дання у визначений строк іншого жилого приміщення державний виконавець складає про це акт і звертається до суду з поданням про визначення порядку подальшого виконання рішення. До вирішення судом цього питання виконавчі дії не провадяться. В деяких випадках на стадії підготовки державному виконавцю необхідно укласти угоду стосовно вантажних і транспортних робіт. Процедура примусового виселення складається з таких дій: • примусового відкриття приміщення, яке звільняється;1 • з обов'язкового опису майна, про що складається • звільнення приміщення, зазначеного у виконавчо • звільнення приміщення від майна, домашніх тва • вилучення частини майна, достатньої для оплати • передачі майна на зберігання одночасно та одночас • у забороні даній особі користуватися цим примі Виселення здійснюється обов'язково у присутності понятих за сприянням органів внутрішніх справ.
2 Запропоновано автором. Якщо виконання рішення здійснюється за відсутності осіб, які підлягають виселенню, державний виконавець зобов'язаний провести поряд з описом майна його оцінку. Описане майно передається на відповідальне зберігання особі, яка державним виконавцем призначена охоронцем майна і попереджена про відповідальність за неналежне виконання повноважень. Про вжиті державним виконавцем дії він має скласти акт, який підписується особами, що брали участь у виконанні. Певні особливості має виконання рішення про вселення стягувана (ст. 80 цього Закону). Так, у разі добровільного виконання рішення про вселення стягувач і боржник мають підписати акт, який разом із заявою стягувача про повернення йому виконавчого документа, буде підставою для повернення виконавчого документа. У разі невиконання рішення про вселення стягувача у добровільному порядку вселення здійснюється примусово державним виконавцем. Стосовно примусового вселення стягувача в ст. 80 закладено спірні положення, оскільки передбачається не встановлювати при примусовому вселенні, хто здійснюватиме опір, а вселяти стягувача. З іншого боку, законом встановлюється, що виконавче провадження не відновлюється і повторне примусове вселення стягувача не провадиться, якщо особа, яка перешкоджає його проживанню (перебуванню), не є боржником. Питання про вселення стягувача у цьому випадку вирішується в судовому порядку. Але ж у ч. З ст. 80 цього Закону встановлено, що примусове вселення полягає у забезпеченні державним виконавцем безперешкодного входження стягувача у приміщення, вказане у виконавчому документі, та його проживання (перебування) в ньому. Тобто незалежно від того, хто перешкоджає стягувачу. Тому фактично пропонується лише «ввести» стягувача до приміщення. Однак, на нашу думку, при вирішенні питання про вселення стягувача для того, щоб всі особи зобов'язані були виконувати рішення суду, потрібно в рішенні зазначати коло осіб, яких воно стосується - боржників. Тоді державний виконавець під час підготовки до вчинення виконавчих дій встановить наявність осіб, які на законних підставах зможуть здійснювати перешкоди в проживанні (перебуванні) стягувачу, а також на стадії вселення й опір, і не буде виконувати рішення, яке є по-суті спірним, а винесе постанову про зупинення виконавчого провадження. Оскільки відсутність боржника, повідомленого п^о день і час вселення, не є перешкодою для виконання рішення про вселення, то можливим першим етапом виконання такого рішення буде примусове відкриття приміщення. Це положення, а також опір з боку боржника виконанню рішення про вселення стягувана,, зумовлює необхідність запрошення і присутності понятих при їх вчиненні і залучення працівників органів внутрішніх справ, У законі зазначається, що у разі подальшого перешкоджання боржником проживанню (перебуванню) стягувана у приміщенні, в яке його вселено, стягувач має право звернутися до державного виконавця з заявою про відновлення виконавчого провадження. Зрозуміло, доволі складним питанням буде встановлення факту, що боржник робив перешкоди проживанню (перебуванню) стягу-вача у приміщенні. Тому вважається доцільним у цьому випадку державному виконавцю впевнитись у таких діях з боку боржника і лише потім повторно провести примусове вселення стягувана та застосувати до боржника штрафні санкції Однією з необхідних умов вселення, є надання стягувачу можливості в подальшому відкривати двері та встановити місце для його проживання тощо. Отже, при вселенні потребується або вилучити у боржника один примірник ключів від помешкання, або встановити новий замбк, від якого надати ключі і стягувачу, і боржнику. Тоді зміна замка стане підставою для повторного вселення тощо. Про вчинені виконавчі дії стосовно вселення та повторного вселення державним виконавцем складається акт, що підписується особами, які брали участь у виконанні. Рішення про примусовий обмін відрізняються тим положенням, що необхідно не тільки примусово виселяти боржника, а й у деяких випадках примусово вселяти. Але загальна риса таких рішень полягає в тому, що мають бути чітко визначені приміщення, до яких має перевозитись майно боржника. В цьому випадку слід вважати, що примусово вводити до нового приміщення боржника немає необхідності, а потрібно лише вивести його із займаного приміщення. • ■■■;■■:м.-, РОЗДІЛ VII ОСОБЛИВОСТІ ВИКОНАННЯ ДЕЯКИХ ПРАВОВИХ АКТІВ 7.1. Звернення стягнення на доходи боржника Умови звернення стягнення на заробітну плату та інші доходи боржника - фізичної особи регламентовані ст. 67 Закону «Про виконавче провадження», а саме: • при відсутності у боржника коштів на рахунках у • відсутності чи недостатності майна боржника для • при виконанні рішень про стягнення періодичних • в разі стягнень на суму, що не перевищує одного Але цей перелік неможливо вважати обґрунтованим, оскільки характер стягнення визначає періодичні виплати, а не звернення стягнення на обумовлену суму. Тому з аналізу статей 67 та 74 цього Закону, в яких встановлено, що у разі неможливості стягнення аліментів із заробітної плати чи інших доходів боржника протягом трьох місяців підряд стягнення звертається на майно боржника. Таким чином, дві норми однієї глави 7 Закону прямо суперечать одна одній, оскільки не враховується випадок часткового задоволення вимог стягувача і не проведено зв'язку із черговістю задоволення вимог стягувачів.1 Крім того, цей перелік умов звернення стягнення на заробітну плату та інші доходи боржника не є вичерпним, оскільки суду чи Іншому органу, який видав виконавчий документ, за ст. 33 цього Закону надане право за наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, вирішувати питання про розстрочку виконання, а також про зміну способу і порядку виконання. Відповідне положення про фактичну розстрочку виконання рішення може бути умовою миро- ' Див. також підрозділ 5.9. вої угоди, затвердженої судом, а також у разі прямої вказівки про це в рішенні повноважного органу. Тому загалом потрібно розподілити норми, які стосуються періодичних стягнень, до яких можна віднести в першу чергу аліментні зобов'язання та інші відрахування. Так, за ст. 72 цього Закону, на допомогу по державному соціальному страхуванню, виплачувану в разі тимчасової непрацездатності та інших випадках, і допомогу по безробіттю стягнення може бути звернено тільки за рішеннями про стягнення аліментів, про відшкодування шкоди, заподіяної каліцтвом або іншим ушкодженням здоров'я, а також втратою годувальника. Але відповідне рішення стосовно періодичних платежів має реалізуватись без участі боржника - фізичної особи, а воно здійснюється уповноваженими органами юридичної особи або суб'єктами, що здійснюють підприємницьку чи юрисдикційну діяльність без створення юридичної особи (адвокати, нотаріуси, експерти та інші). Так, за ст. 68 відрахування із заробітної плати (заробітку), пенсії чи стипендії громадян проводить адміністрація підприємств, установ і організацій на підставі надісланих їм державним виконавцем виконавчих документів. Законом установлено обов'язок адміністрації підприємств (установ, організацій) у разі зміни боржником місця його роботи або місця проживання чи навчання повертати виконавчий документ не пізніш як у 3-денний строк державному виконавцеві з відміткою про нове місце роботи, проживання чи навчання боржника, якщо воно відоме, а також повідомляти про проведені ними стягнення періодичних платежів. Така загальна вимога не має під собою правового грунту, оскільки при зміні місця проживання періодичні платежі можуть стягуватись із боржника. Загалом сучасна демократизація суспільних відносин і анулювання інституту прописки призводить до ускладнення і розмивання такого поняття як місце проживання. Це положення вже відтворено в деяких нормативних актах. Наприклад, у ст. 137 ЦПК застосовуються терміни «місце проживання або знаходження», а в ст. 126 ЦГОС - «місце постійного», «тимчасового перебування», «останнє відоме місце постійного проживання», «чи постійного зайняття». Таким чином, термінологічна база свідчить про наявність об'єктивних труднощів стосовно визначення місця проживання. Тому буде важ- ко притягнути до відповідальності винних посадових осіб, зазначених у ст. 68 Закону «Про виконавче провадження» і які зобов'язані подати державному виконавцю відомості про нове місце роботи, проживання чи навчання боржника. Запропонована вище схема звернення стягнення на доходи боржника не враховує, що ним можуть отримуватись одночасно доходи з декількох джерел. Наприклад, боржник може бути одночасно підприємцем, як це передбачено в п. 1 ст. 69 зазначеного Закону, отримувати дивіденди по акціях та бути автором творів літератури, науки або мистецтва, багато осіб працюють за сумісництвом на декількох підприємствах, установах тощо. Отже, в такому випадку необхідно рахувати сукупний дохід. Але неможливо вважати, що поняття «інші доходи», на які можливо звертати стягнення, що відокремлені в ст. 69 цього Закону, є «додатковими, особливими» доходами, а саме: 1) доходи, отримані фізичною особою, яка є суб'єк 2) доходи за працю в колективному сільськогосподар 3) авторську винагороду за твори літератури, науки 4) суми на відшкодування шкоди, заподіяної калі Цей перелік не є вичерпним. Так, нотаріуси, адвокати не є суб'єктами, що отримують заробітну плату, а вони отримують дохід. Таким чином, бачимо, що в законі не зроблено чіткої градації на види стягнень, яка б ураховувала основні і додаткові форми доходу, первинні та похідні об'єкти стягнення. Проте робиться спроба одночасно визначити ті види доходу, на які може бути звернено стягнення, а на які ні. Але при такій систематизації завжди необхідно відслідковувати практику застосування певних норм, що складно робити на законодавчому рівні, а тому, на нашу думку, необхідно надати повноваження по врегулюванню цього питання Кабінету Міністрів. Так, заробітна Поиск по сайту: |
Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Студалл.Орг (0.035 сек.) |