|
|||||||
АвтоАвтоматизацияАрхитектураАстрономияАудитБиологияБухгалтерияВоенное делоГенетикаГеографияГеологияГосударствоДомДругоеЖурналистика и СМИИзобретательствоИностранные языкиИнформатикаИскусствоИсторияКомпьютерыКулинарияКультураЛексикологияЛитератураЛогикаМаркетингМатематикаМашиностроениеМедицинаМенеджментМеталлы и СваркаМеханикаМузыкаНаселениеОбразованиеОхрана безопасности жизниОхрана ТрудаПедагогикаПолитикаПравоПриборостроениеПрограммированиеПроизводствоПромышленностьПсихологияРадиоРегилияСвязьСоциологияСпортСтандартизацияСтроительствоТехнологииТорговляТуризмФизикаФизиологияФилософияФинансыХимияХозяйствоЦеннообразованиеЧерчениеЭкологияЭконометрикаЭкономикаЭлектроникаЮриспунденкция |
РозділШ 4 страница
Іншим складним питанням є право боржника на оскарження вчиненого виконавчого напису. Так, за ст. 286 ЦПК встановлений десятиденний строк на подання скарги, заяви, відлік якого починається з дня вчинення неправильної нотаріальної дії. Але за Законом України «Про нотаріат» не передбачено обов'язку нотаріуса повідомити боржника про вчинене нотаріальне провадження і таким чином боржник у більшості випадків, коли стягувач звернеться після десятиденного строку за примусовим виконанням, не зможе оскаржити вчинений виконавчий напис. Отже, для того, щоб виконавчий напис нотаріуса набирав «законної сили», необхідно передбачити обов'язком нотаріуса після вчинення виконавчого напису повідомляти боржника про це. Тоді боржник матиме реальну можливість оскаржити неправильно вчинену нотаріальну дію. Вважаємо, що в Законі «Про виконавче провадження» не зовсім коректно висловлена й інша умова виконавчого провадження, а саме - не сплачені в строк платіжні вимоги, акцептовані платником. Так, під акцептом слід розуміти згоду платника оплатити платіжні вимоги і не більше. Але виходячи із положення про те, що державний виконавець має виконувати лише безспірні виконавчі документи, необхідно встановити й інший юридичний факт, що платіжні вимоги не оплачені в строк. Документами, з яких цей факт можна встановити, є опротестовані нотаріусами векселі та чеки, за якими нотаріусами посвідчено неоплату чеку. Перед вчиненням протесту, пропонується в юридичній літературі, в день прийняття векселя до протесту нотаріуса направляти векселедавцю або доміциліанту (особі, яка оплачує доміцильовий вексель) вимогу про оплату (або акцепт) векселя1. В даному випадку стає незрозумілим правовий та процесуальний зміст цієї дії, оскільки апріорі вважається, що особа мала звертатись до боржника за оплатою векселя і лише після цього звертатись до нотаріуса. Якщо ж й направляти вимогу про оплату, то відповідь на цю пропозицію все одно не впливає на вчинення нотаріальної дії щодо опротестування, оскільки в передбачуваному порядку не вимагається певного порядку фіксування факту відмови. Отже, якщо й посилати повідомлення, то про вчинення відповідної нотаріальної дії. При цьому необхідно, вважаємо, виходити із загального правила - вексель дає векселедержателю безспірне право по закінченні строку зобов'язання вимагати від боржника або акцептанта сплати визначеної на векселі грошової суми. На підставі цього правила також важко погодитись із пропозицією перевіряти обставини, що зумовлюють видачу векселя2. Вимагати від нотаріуса з'ясовувати питання про поставлену чи ні продукцію, виконання робіт і надання послуг неможливо, оскільки в цьому випадку необхідно перевіряти умови угод та виконання зобов'язань усіма індосантами, що практично неможливо. Нотаріусам треба дуже уважно підходити до векселів, які видані в інших державах, з позицій строгої відповідності їхнім вексельним законодавчим актам країни, де видано вексель. Якщо вексель написаний іноземною мовою, то нотаріус повинен вимагати або засвідчений нотаріусом переклад тексту векселя, або робити переклад за рахунок особи, що надала вексель до опротестування. Опротестований вексель видається векселедержателю або уповноваженій особі. На нашу думку, за вказівкою в заяві опротестований вексель може передаватись нотаріусом у державну виконавчу службу. Відповідно до п. З Указу Президента України від 23.08.1998 р. встановлюється, що векселі, опротестовані нотаріусами в установленому законом порядку, є виконавчими документами. Тому незрозумілою є вимога, що зазначена в п. 11 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06Л 999 р. № П72, згідно з 1 Нотаріат для Вас.- № 3.- 1997.- С. 32-34. 2 Там же-С. 34. якою на опротестованому векселі нотаріусу необхідно вчиняти виконавчий напис. Щодо застосування в юридичній практиці чеків, то це питання також вирішується неоднозначно. Так, у п. 11 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, зазначається, що достатньо нотаріусу посвідчити факт неоплати чека для того, щоб він став підставою для виконання. В п. 180 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України передбачається за пунктами 171, 172 Інструкції пропонується, крім посвідчення факту неоплати чека вчиняти на ньому виконавчий напис за проханням чекодержателя. Виходячи з того, що за запитом нотаріуса банк має повідомити його про причини неоплати чека, ці відомості мають бути зазначені в написі на чеку про неоплату і вони мають стати підставою для примусового стягнення. Рішення комісій по трудових спорах можуть бути підставою для виконання на підставі законодавства про працю. Але складність цієї підстави виконавчого провадження зумовлена тим, що більшість підприємств належить до категорії малих, і комісії по трудових спорах на них не створюються. За ст. 229 КЗпП рішення комісії по трудових спорах підлягає виконанню власником або уповноваженим ним органом у триденний строк по закінченні десяти днів, передбачених на його оскарження (ст. 228), за винятком випадків, коли рішення про поновлення на роботі підлягає негайному виконанню. У разі невиконання власником або уповноваженим ним органом рішення комісії по трудових спорах у встановлений строк працівникові комісією по трудових спорах підприємства, установи, організації видається посвідчення, що має силу виконавчого листа. Посвідчення оформлюється наступним чином: вказується найменування органу, який виніс рішення щодо трудового спору, дати його прийняття і видачі посвідчення; прізвище, ім'я та по батькові працівника; рішення по суті спору. Посвідчення засвідчується підписом голови або заступника голови комісії по трудових спорах підприємства, установи, організації та печаткою комісії по трудових спорах. На підставі посвідчення, пред'явленого не пізніше тримісячного строку до районного суду, судовий виконавець виконує рішення комісії по трудових спорах у примусовому порядку. У разі пропуску працівником установленого тримісячного строку з поважних причин комісія по трудових спорах, що видала посвідчення, може поновити цей строк. Постанови державного виконавця про виконавчий збір та накладення штрафу відносяться до певних видів відповідальності за невиконання рішення у добровільному порядку та порушення обов'язків, які покладаються на осіб, що беруть участь у виконавчому процесі. Перший вид відповідальності випливає з того, що, по-перше, рішення приймаються уповноваженими законодавством особами і тому підлягають виконанню всіма суб'єктами, щодо обов'язків яких воно прийняте. По-друге, державним виконавцем в основному надається строк для добровільного його виконання і в разі його невиконання застосовуються заходи примусового виконання рішення, які мають здійснюватися за рахунок боржника. Щодо штрафних санкцій, то невиконання законних вимог державного виконавця є підставою для адміністративної відповідальності за ст. 188-13 КпрАПП. Так, за Законом «Про виконавче провадження» передбачені випадки накладення штрафів на осіб, що беруть участь у виконавчому процесі, а саме за статтями 76, 77, 80, 87, 88. Зокрема, за ч. 2 ст. 76 Закону передбачається, що у разі невиконання без поважних причин цих вимог державний виконавець застосовує до боржника штрафні санкції чи інші заходи, передбачені законодавством, і призначає новий строк виконання. Якщо після цього рішення не буде виконано і виконання може бути проведено без участі боржника, державний виконавець організовує виконання відповідно до повноважень, наданих йому законом, а з боржника стягується двократний розмір витрат на проведення виконавчих дій. 3.3. Підстави виконання рішень міжнародних та іноземних судів і арбітражів на території України Правовий аналіз чинного законодавства дає можливість встановити певні переваги міжнародного права у порівнянні з нормами законодавства України. Так, з аналізу ч. З ст. 55 Конституції України випливає, що кожен має право після використання всіх національних засобів правового захисту звертатися за захистом своїх прав і свобод до відповідних міжнародних судових установ чи до відповідних органів міжнародних організацій, членом або учасником яких є Україна. З одного боку, це свідчить про повагу до міжнародних організацій, а з іншого - про можливість порушення права громадянина, яке не здатна правова система України захистити. Таким чином, це положення повинно було б відтворюватись у Законі України «Про виконавче провадження» відповідним чином. Тобто в разі гарантування права особи на звернення до відповідних міжнародних судових установ чи до відповідних органів міжнародних організацій необхідно в широкому розумінні й визнавати такі рішення для того, щоб відповідне звернення до цих органів не було формальністю. Тому можна погодитись із внесенням до Закону України «Про виконавче провадження» п. 13-1, за яким передбачається виконання Державною виконавчою службою рішень Європейського Суду з прав людини. Вважаємо, що законодавство має бути послідовним і більш конкретним та передбачати процедуру виконання таких рішень, їхні правові межі та властивості. Незважаючи на те, що в Закон «Про виконавче провадження» у зв'язку з прийняттям Закону України «Про виконання рішень Європейського Суду з прав людини» були внесені зміни Законом України «Про внесення зміни до Закону України «Про виконавче провадження» від 11 липня 2001 р. № 2618-Ш, вони мають бути відображені і в Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженій наказом Міністерства юстиції України №74/5 від 15Л2Л999 р. Та невелика кількість літератури, що присвячена діяльності Європейського Суду, не дає повної уяви про характерні особливості його рішень. Але необхідно визначити, що за ст. 44 Конвенції про захист прав і основних свобод людини (із поправками, знесеними відповідно до положень протоколу №11) рішення Європейського Суду бувають двох рівнів: 1. Рішення палат, які стають остаточними: • якщо сторони заявляють про те, що вони не зверта • через три місяці від дати постановлення рішення, • якщо колегія Великої палати відхиляє прохання про передачу справи на розгляд Великої палати згідно зі ст. 43. 2. Рішення Великої палати є остаточним. Остаточне рішення публікується і ст. 46 Конвенції передбачається обов'язкову його силу та виконання, нагляд за виконанням остаточного рішення суду здійснюється Комітетом міністрів Ради Європи.1 У Законі України «Про визнання та виконання в Україні рішень іноземних судів» від 29.11.2001 р. говориться про судові органи, які знаходяться під юрисдикцією іноземних країн, але одночасно визначається можливість двозначного сприйняття рішення суду іноземної країни, якщо вона є суб'єктом міжнародних договорів разом з Україною і коли цією угодою встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені в згаданому Законі. В цьому разі мають застосовуватися правила відповідного міжнародного договору України. Таким чином, повинно існувати відповідне чітке ставлення до рішень міжнародних установ, у тому числі арбітражних, які мають виконуватись на території України у відповідності до міжнародних угод. З огляду на це, констатується можливість багато-аспектного ставлення до рішень, які підлягають виконанню на території України та які винесені поза межами України. Цікавими для правового аналізу будуть дві міжнародні конвенції, дія яких суттєво різниться за правовими наслідками. Так, за ст. З Конвенції про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень (Нью-Йорк. 1958), ратифікованої Указом ПВР від 22 серпня 1960 р., передбачається, що до визнання і приведення до виконання арбітражних рішень, на які поширюється ця Конвенція, не повинні застосовуватись істотно більш обтяжливі умови або більш високе мито чи збір, ніж ті, які існують для визнання і приведення до виконання внутрішніх арбітражних рішень. Водночас Конвенцією про порядок вирішення інвестиційних спорів між державами та іноземними особами (Вашингтон, 18 травня 1965 р.)3 визначається інше став- 1 Збірка договорів Ради Європи // Парламентське видавництво.- 2 Відомості Верховної Ради УРСР, 1960 р., № 31. 3 Угоду ратифіковано Законом № 1547-Ш від 16.03.2000, (ВВР), лення до рішень. А саме п. 1 ст. 54 встановлено, що кожна Договірна держава визнає рішення Арбітражу, яке прийняте у відповідності з цією Конвенцією в якості зобов'язуючого та яке забезпечує виконання грошових зобов'язань, покладених рішенням Арбітражу, в межах своєї території, так якби це було остаточне рішення судового органу цієї держави. Отже, в міжнародному праві існують різні підходи до визнання і виконання рішень юрисдикційних органів, які не перебувають під юрисдикцією держави, на території якої має виконуватись рішення. З цього короткого аналізу вже можна зробити висновок, що суб'єктами виконавчого провадження за міжнародними договорами можуть бути: • держави; • юридичні особи; • громадяни; • особи без громадянства та іноземні громадяни. у виконавчому провадженні в якості його суб'єкта держави. Це положення не передбачене чинним законодавством і не існує відповідної юридичної практики, тому його можна вважати актуальним. Вважаємо, шлях вирішення цієї правової ситуації лежить через представництво інтересів держави у виконавчому провадженні. Про те, що держава та її суб'єкти мають відповідні зобов'язання як внутрішнього, так і зовнішнього характеру, свідчать Конституція України та численні міжнародні договори, а тому неодмінно потрібно буде розв'язати цю колізійну ситуацію. З іншого боку, можна встановити, що буде потрібна певна класифікація взаємовідносин України з іншими країнами світу на міжнародному рівні в залежності від взаємних зобов'язань між ними. Критеріями для класифікації будуть такі обставини: • Визнання рішення суду іноземної країни, що випли Домініка; Еквадор; Єгипет; Сальвадор; Фінляндія; Франція; Німеччина; Гана; Греція; Гватемала; Гвінея; Гаїті; Святейший Престол; Угорщина; Індія; Індонезія; Ірландія; Ізраїль; Італія; Японія; Йорданія; Кенія; Кувейт; Латвія; Лесото; Люксембург; Мадагаскар; Македонія; Малайзія; Мексика; Монако; Марокко; Нідерланди; Нова Зеландія; Нігер; Нігерія; Норвегія; Пакистан; Панама; Перу; Філіппіни; Польща; Корейська Республіка; Румунія; Саудівська Аравія; Сан-Марино; Сінгапур; Словаччина; Словенія; Південна Африка; Іспанія; Шрі-Ланка; Швеція; Швейцарія; Сирійська Арабська Республіка; Таїланд; Тринідад і Тобаго; Туніс; Уганда; Україна; Республіка Чехія; Російська Федерація; Об'єднане Королівство; Об'єднана Республіка Танзанія; Сполучені Штати Америки; Уругвай; Хорватія; Естонія; Югославія; Грузія. • Визнання рішення суду іноземної країни, що випливає з двосторонньої угоди України з іншою країною. Наприклад, в Угоді про торговельні відносини між Україною і Сполученими Штатами Америки, ратифікованою Постановою ВР № 2474-12 від 18.06.1992 р., зазначається про врегулювання спірних питань. Якщо Сторони не домовляться про інше, то вони повинні вказати місце проведення арбітражу іншу, ніж Україна або Сполучені Штати, країну, яка є учасницею Конвенції ООН про визнання і виконання зарубіжних арбітражних рішень, підписаної в Нью-Йорку 10 червня 1958 р. Таким чином, ці країни визнаватимуть рішення суду третьої країни при врегулюванні спірних взаємовідносин між суб'єктами, що знаходяться під юрисдикцією України та Сполучених Штатів Америки. По суті класифікація судових рішень, що підлягають виконанню на території України, закладена в загальних рисах у Договорі між Україною і Китайською Народною Республікою про правову допомогу у цивільних та кримінальних справах, ратифікованому Постановою ВР № 2996-12 від 05.02.1993 р. В Україні під рішенням, що підлягає виконанню за цією угодою, необхідно розуміти •'■ вирок щодо відшкодування збитків з кримінальної справи, рішення, ухвала, постанова суду (судді), мирова угода, затверджена судом з цивільної справи, рішення, ухвала арбітражного суду. За цим Договором та Законом «Про визнання та виконання в Україні рішень іноземних судів» пропонується поділяти рішення на такі:
• що потребують лише визнання; • що потребують визнання і виконання на території До рішень про визнання на території іншої країни відносять такі рішення, що несуть в собі матеріальні наслідки їхнього визнання. З такими рішеннями пов'язується після набрання ними законної сили вирішення спірних правовідносин, але вони не підлягають примусовому виконанню. Наприклад, у разі вступу в законну силу судового рішення про визнання шлюбу недійсним або про розірвання шлюбу таке рішення призводить до зміни в правовідносинах, але воно не має зобов'язуючого характеру. В разі визнання рішення, яке зумовлює наступне примусове виконання, держава фактично бере на себе зобов'язання з його виконання. Процедура щодо оголошення іноземного рішення таким, що підлягає виконанню на території даної держави, в юридичній літературі називається екзекватурою.1 Законодавством України і міжнародними договорами передбачаються певні умови, які стосуються не тільки змісту документа, що підлягає виконанню на території іншої країни, а й передбачають особливу процедуру їхньої передачі та екзекватури. Це питання дуже важливе й для виконавчої служби, оскільки може виникнути необхідність звернення до органу, який видав виконавчий документ, за роз'ясненням рішення, порушити клопотання про зміни порядку і способу виконання, відстрочку та розстрочку виконання рішення. В цьому випадку можна зрозуміти, що порядок звернення буде прямо протилежним по відношенню до надходження рішення до виконання. За Законом України «Про визнання та виконання в Україні рішень іноземних судів», а також за чинними міжнародними договорами рішення суду: • можуть надходити до уповноважених судів Украї • в наступному на підставі рішення іноземного суду 1 Шак X. Международное гражданское процессуальное право // БЕК.-М., 2001-С. 382. раїни видає виконавчий лист, який надсилається для виконання в порядку, встановленому законом. Умови підвідомчості заяви судовим органам України випливають із ст. 2 Закону «Про визнання та виконання в Україні рішень іноземних судів» і можуть бути сформульовані наступним чином: • якщо це випливає із міжнародних договорів Украї • рішення суду має виконуватися на території Ук Підсудність же справ про визнання і виконання рішень іноземних судів встановлюються за такими процедурними ознаками: 1. За адміністративним поділом України; 2. За чіткою вказівкою в законі про повноваження пев 3. Визнання здійснюється за місцем постійного чи Якщо останній пункт розглядати в контексті наступного примусового виконання іноземного рішення, то не важко встановити, що виконавче провадження за законодавством відкривається також: за місцем роботи боржника; за місцезнаходженням постійно діючого органу 1 Останнім часом в українському законодавстві з'явились іноземні словосполучення, зміст яких важко зрозуміти юридично необізнаним громадянам. Про тлумачення цього терміна див.: Бруицева К В. Меж-дународньїй коммерческий арбитраж // Издательский дом «Сен-тябрь».- Санкт-Петербург, 2000.- С. 95; Притика Ю. Д. Правові засади формування і функціонування міжнародного комерційного арбітражу в Україні. Автореф. дис. канд. юр. наук- К., 1997.- С. 7. або майна юридичної особи; за місцем здійснення певних дій, визначених у судовому рішенні. Отже, доцільно об'єднати ці випадки в законодавстві й передбачити певні переваги, що надаватимуться кожному з них або зазначити їх як додаткові, Визнання або виконання судом однієї країни рішення суду другої має таку ж чинність, як і визнання або виконання рішення суду цієї країни - це загальне правило має широкі межі застосування. Мається на увазі процес набрання рішенням законної сили. Так, за ст. 9 Закону «Про визнання та виконання в Україні рішень іноземних судів» передбачається, що ухвала, постановлена відповідним судом України про надання дозволу на примусове виконання рішення іноземного суду або про відмову в задоволенні клопотання з цього питання, може бути оскаржена стягувачем або боржником у порядку і строки, передбачені законами України. Таким чином, рішення іноземних судів після розгляду справ про їхнє визнання судами апеляційної інстанції набиратимуть законної сили за законодавством України, тобто негайно після ухвалення рішення або ухвали суду апеляційної інстанції (ст. 317 ІЩК України). Слід також мати на увазі, що при касаційному оскарженні рішення або ухвали суду апеляційної інстанції при передачі справи на розгляд усього складу судової палати суд може зупинити виконання відповідних рішень до закінчення касаційного провадження. Але це відноситься до прав касаційної інстанції і про такі випадки обов'язково має повідомлятись державна виконавча служба, за загальним же правилом - розгляд справи в касаційному порядку не зупиняє виконавчого провадження. Рішення іноземного суду може бути пред'явлено до примусового виконання в Україні протягом трьох років з дня набрання ним законної сили, за винятком рішення про стягнення періодичних платежів протягом строку, що перевищує три роки, яке може бути пред'явлено до примусового виконання протягом усього строку проведення стягнення з погашенням заборгованості за останні три роки. Якщо рішення іноземного суду неможливо виконати в певний час і воно було повернуто стягувачу, то для його повторного звернення до виконання не потрібно повторно застосовувати процедуру його визнання. Розділ IV СТАДІЇ ВИКОНАВЧОГО ПРОВАДЖЕННЯ 4,1. Відкриття виконавчого провадження Законодавство про виконавче провадження не містить терміну «стадії виконавчого провадження», однак процес виконавчого провадження завжди складається із послідовності дій державного виконавця від відкриття виконавчого провадження до його закінчення. Так, Д. Бахрах1 визначає стадії адміністративного процесу як сукупність дій, що розрізняються безпосередніми цілями і завданнями; особливим колом учасників і специфікою їхнього правового статусу; комплексом процесуальних дій; колом юридичних фактів; правовими результатами та їхнім процесуальним оформленням. Керуючись зазначеними вище критеріями, під стадією виконавчого провадження слід розуміти сукупність процесуальних дій державного виконавця, інших суб'єктів виконавчого провадження, спрямованих на досягнення певної процесуальної мети. Виходячи з чинного Закону «Про виконавче провадження» і практики примусового виконання рішень суду та інших юрисдикційних органів, на нашу думку, слід виділяти 4 стадії виконавчого провадження: 1) відкриття виконавчого провадження; 2) підготовка до виконання; 3) вжиття заходів примусового виконання до борж 4) заключна. Останнім часом ученими розроблялась система стадій виконавчого провадження,.однак автор не погоджується з її застосуванням та тлумаченням. Так, зокрема, російськими вченими Уральської державної юридичної академії наводиться наступна система стадій виконавчого провадження: 1 Бахрах Д. Н. Административное право: Учебник дня вузов.- М.: Издательство «БЕК», 1999.- С. 155.. 1) порушення виконавчого провадження і підготовка 2) здійснення виконавчого провадження: 3) закінчення виконавчого провадження. Наведена класифікація стадій виконавчого провадження потребує уточнення. Зокрема, в ній змішуються в одній стадії порушення виконавчого провадження і підготовка до виконання. Однак, якщо порушення виконавчого провадження спрямоване на досягнення однієї мети, то підготовка до виконання - зовсім іншої. Зміст цих стадій, характер процесуальних дій також не можуть співпадати, про що буде викладено нижче. Що ж до українських вчених, то при фактичному викладенні стадій виконавчого провадження в навчальному посібнику, що має назву «Виконання судових рішень», ця частина роботи чомусь називається «Загальні правила виконавчого провадження». Відкриття виконавчого провадження слід трактувати як стадію, що визначає такий початок дій з виконання постанов суду та актів інших державних і недержавних органів, який забезпечує правомірність застосування заходів примусового виконання. Стадія відкриття виконавчого провадження містить наступні процесуальні факти: - пред'явлення виконавчого документа у ДВС; - прийняття виконавчого документа до виконання. Поиск по сайту: |
Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Студалл.Орг (0.032 сек.) |