|
|||||||
АвтоАвтоматизацияАрхитектураАстрономияАудитБиологияБухгалтерияВоенное делоГенетикаГеографияГеологияГосударствоДомДругоеЖурналистика и СМИИзобретательствоИностранные языкиИнформатикаИскусствоИсторияКомпьютерыКулинарияКультураЛексикологияЛитератураЛогикаМаркетингМатематикаМашиностроениеМедицинаМенеджментМеталлы и СваркаМеханикаМузыкаНаселениеОбразованиеОхрана безопасности жизниОхрана ТрудаПедагогикаПолитикаПравоПриборостроениеПрограммированиеПроизводствоПромышленностьПсихологияРадиоРегилияСвязьСоциологияСпортСтандартизацияСтроительствоТехнологииТорговляТуризмФизикаФизиологияФилософияФинансыХимияХозяйствоЦеннообразованиеЧерчениеЭкологияЭконометрикаЭкономикаЭлектроникаЮриспунденкция |
ВІДПОВІДНИМ ПОЗОВОМПроцес передачі майна, зазначеного у виконавчому документі, може також ускладнюватись випадками, коли стягувач перешкоджає провадженню виконавчих дій, не зважаючи на попередження державного виконавця про повернення йому виконавчого документа. Отже, в разі наявності в справі двох фактів належного повідомлення стягувача про необхідність з'явитись у вказаний час за отриманням предмету стягнення і фактичної неявки стягувача, державний виконавець складає про це акт і повертає стягувачу виконавчі документи (ст. 40 цього Закону). Оскільки можливість передачі майна за мировою угодою не визначена в законодавстві, то регламентацію цього питання сторони мають обумовити відповідно до закону в змісті договору. Якщо боржник перешкоджає виконанню рішення про передачу стягувачеві присуджених предметів, то державний виконавець вирішує питання про притягнення його до відповідальності, встановленої законом. При цьому, невиконання вимог державного виконавця щодо повернення майна, на яке накладався арешт чи яке описане в порядку забезпечення позову судом, через його утаювання чи розтрату, є підставою для притягнення до кримінальної відповідальності за ст. 388 КК України. ■, 7.4. Особливості звернення стягнення на будинок, квартиру, приміщення, Спеціальний порядок відчуження будинку, квартири, приміщення або земельної ділянки пояснюється гуманністю держави, оскільки це майно передбачається відчужувати лише в останню чергу. При цьому звернення стягнення на будинок, квартиру чи земельну ділянку здійс- нюється лише в разі належності цихоб'єктів боржнику на праві приватної власності. Але громадянину може належати на праві приватної власності декілька будинків, квартир, дач тощо. Тому таке майно, не пов'язане із проживанням боржника, що має підтверджуватись актом реєстрації (прописки), за логікою та умовами справедливості має відчужуватись на рівні з іншим майном. На жаль, ця обставина не знайшла свого законодавчого закріплення, і будь-який будинок або квартира, незважаючи на їх кількість, мають відчужуватись в останню чергу, хоча об'єкти нерухомості в сучасній юридичній практиці представляють особливий інтерес. Саме питання про необхідність проживання боржника у зазначеному приміщенні визначає відмінність дачі від перелічених видів нерухомого майна. Тому звичне поняття будинок не стосується дачної будівлі, оскільки реєстрації (прописки) у останній не існує. Але примусовий порядок реалізації дачного будинку повинен мати спільні риси з порядком реалізації вищезазначених об'єктів, тобто до дачного будинку має застосовуватись продаж з аукціону або прилюдних торгів. Що ж до об'єктів нерухомості, належних громадянам на праві власності, що обтяжуються правами наймачів, то при зверненні стягнення на таке нерухоме майно необхідно враховувати їх права. Це положення випливає з ст. 229 ЦК про обов'язок продавця попередити покупця про права третіх осіб на продавану річ, оскільки відсутність такого попередження безумовно веде до правопорушення. Примусовий порядок стягнення майна не може звільнятись від відповідного загального порядку продажу майна і захищатись ч. 2 ст. 145 ЦК. Як передбачено в ст. 229 ЦК України покупець у разі відсутності попередження про права третіх осіб набуває право вимагати зменшення ціни або розірвання договору і відшкодування збитків. Витребування майна з підстав ч. 2 ст. 145 ЦК України не повинно допускатися не тому, що майно було продано в порядку, встановленому для виконання судових рішень, а тому що такі права третіх осіб мають бути чітко передбачені в Законі і гарантовані. В чинному законі (ст. 62) не передбачено жодної дії, яка б свідчила про встановлення прав третіх осіб та їх охорону. Чинна практика базується на принципі продажу майна з аукціону без установлення прав третіх осіб, а новий власник, купуючи таке майно за значно зниженою ціною і охоронюваний ч. 2 ст. 145 ЦК України, повинен «розібратись» з правами третіх осіб. Так, за ст. 170 ЖК України, при переході права власності на жилий будинок (частину, квартиру) до іншої особи новий власник може вимагати розірвання договору лише у випадку безстрокової дії. В порядку статті 168 ЖК України випадок відчуження власності не є підставою для розірвання договору, навіть, коли договір має безстрокову дію. Для цього необхідні інші додаткові підстави. Цікавим є питання про можливість звернення стягнення на будинок, який обтяжений обов'язком щодо надання права довічного проживання в будинку або квар-тирі, яке може випливати із спадкових правовідносин. Отже, в цьому випадку примусове відчуження будинку або квартири також має забезпечувати право довічного користування будинком або його певною частиною, оскільки це положення передбачається ч. 2 ст. 539 ЦК України і не обумовлене добровільним або примусовим порядком відчуження. Отже, для того, щоб не порушувати права третіх осіб, боржника зменшенням ціни майна, стягувана, який опиняється у скрутному правовому становищі, доцільно вирішувати права третіх осіб на майно до аукціону. Краще в період добровільного виконання надати громадянину можливість відчужувати майно за реальною ринковою ціною з обмеженням його права на отримання грошей та перерахуванням їх на рахунок Державної виконавчої служби. Зрозуміло, що в цьому випадку таке положення має знайти своє відображення в Законі України «Про нотаріат». А на етапі примусового виконання державному виконавцю доцільно встановлювати права третіх осіб на нерухоме майно перед проведенням аукціону. Стосовно частини третьої ст. 62 вказаного Закону доцільно також уточнити, що у нотаріуса можуть знаходитись відомості не тільки про накладення арешту на нерухоме майно, а й про наявність заборони відчуження майна, яка накладається у переважній більшості випадків у зв'язку із заставою майна, договором довічного утримання тощо. При цьому наявність заборони відчуження майна не може служити підставою для ненакладення арешту на майно. Однозначність положення ч. 2 ст. 62 цього Закону, яка передбачає відчуження прилеглої земельної ділянки разом із жилим будинком, торкається випадків, коли вона належить боржнику на праві власності. В усіх інших випадках разом із будинком має переходити право на оренду землі, довічного користування нею, що випливає з дозволу на забудову, тощо. Якщо земля або нерухоме майно були передані до статутного фонду юридичної особи, звернення стягнення не може провадитись без виділення належної боржнику частки в натурі. ., 7.5. Звернення стягнення на заставлене майно За ст. 20 Закону «Про заставу» звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду (арбітражного1 або третейського суду), на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачене законом або договором застави. Звернення стягнення на заставлене майно державного підприємства (підприємства, не менше п'ятдесяти відсотків акцій (часток, паїв) якого є у державній власності) здійснюється за рішенням суду або арбітражного суду. Російське законодавство тлумачить заставні взаємовідносини таким чином, що звернення стягнення на заставлене майно можливе й у несудовому порядку, коли у сторін досягнута згода і вона посвідчена в нотаріальному порядку. В такій угоді сторони можуть домовитись про продаж предмету іпотеки на публічних торгах або аукціоні, а також про придбання такого майна утримувачем заставленого майна для себе або третіх осіб із зарахуванням вимог кредитора. Але за законодавством Росії заборонено звертати стягнення на заставлене майно на підставі виконавчого напису нотаріуса. Автори знають випадки, коли нотаріуси вчиняли виконавчі написи на договорах іпотеки, які в подальшому ставали підставою для виконавчого провадження, але судові процеси після цього свідчать про певні проблеми такого порядку звернення стягнення. Тому для вчинення виконавчого провадження мають надаватись безспірні документи, що свідчать про необхідність можливості відкриття виконавчого провадження стосовно заставних правовідносин. Це має бути рішення суду і виконавчий напис нотаріуса, у випадках, передбачених законом. Крім того, заставні взаємовідносини можуть ускладнюватись договорами поруки або гарантії. В цьому випадку для звернення стягнення на майно поручників, на погляд автора, обов'язково має надаватись нотаріально посвідчений договір поруки, коли він є складовою частиною договору (наприклад, застави), який посвід-чується в нотаріальному порядку.1 Стягнення на заставлене майно в порядку примусового виконання допускається як для задоволення вимог стягувача-заставодержателя, так і для задоволення вимог інших стягувачів і регламентується ст. 52 цього Закону. Для задоволення вимог стягувача-заставодержателя стягнення звертається на заставлене майно боржника при недостатності у нього іншого майна для повного задоволення цих вимог, з додержанням встановлених законодавством прав заставодержателя та вимог глави 6 цього Закону. Стягнення на заставлене майно боржника для задоволення вимог стягувачів, які не є заставодержателями, в порядку примусового виконання допускається лише у разі, коли вартість предмета застави перевищує розмір заборгованості боржника заставодержателю. Кошти, отримані від реалізації заставленого майна, використовуються насамперед для задоволення зобов'язань боржника перед заставодержателем, і лише залишок коштів -для задоволення вимог стягувача. Загальний порядок, передбачений у ст. 52 Закону, також має узгоджуватись із вимогами Закону України «Про заставу» від 2 жовтня 1992 року (із змінами і доповненнями). Отже, положення цієї статті має враховувати переважне право заставодержателя отримати задоволення з вартості заставленого майна і регулювати дві правові ситуації. Перша,- коли стягнення провадиться за виконавчим документом, наприклад, за виконавчим написом нотаріуса про звернення стягнення на предмет застави. В цьому випадку державний виконавець вправі звертати стягнення лише на заставлене майно боржника,
286 ' 3 2001 року не арбітражний, а господарський суд. 1 Фурса С. Я. Значення нотаріальної процесуальної форми у врегулюванні кредитних відносин // Право України № 11,2001.- С. 55-59. а не на все майно боржника, навіть, у разі перевищення суми боргу заставодержателю над вартістю предмета застави. Друга,- коли звертається стягнення на майно боржника, до якого відноситься заставлене майно. Цей випадок має передбачати перевищення суми, вирученої від реалізації предмета застави, над сумою боргу (ст. 25 Закону України «Про заставу»). При цьому перевищення суми, вирученої від реалізації предмета застави, над сумою боргу, не повертається заставодавцю, а вилучається на користь інших кредиторів або держави, якщо відповідним вироком передбачена конфіскація майна. Передбачається можливим звернення стягнення на одну річ предмета застави, якщо предмет договору застави складають дві або більше речей (або прав), і їх вартість перевищує розмір вимоги заставодержателя. Необхідно враховувати також, що при реалізації майна, яке перебуває у спільній власності і було заставлене за згодою інших співвласників, на перевищення суми, вирученої від реалізації предмета застави, над сумою боргу, не може накладатись стягнення, якщо ця сума відноситься до майнових прав співвласників. На практиці є також випадки, коли інші співвласники майна не тільки дають згоду на заставу майна, а й виступають як «майнові поручники». В цьому випадку також необхідно враховувати захист інтересів майнових поручників, оскільки вони виступають поручниками щодо конкретного зобов'язання, а не стосовно всіх боргів боржника. Крім того, слід ураховувати, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором. Тобто раніше визначеного терміну предмет застави не може бути реалізований, якщо цей строк не визначений моментом витребування в будь-який час (ст. 165 ЦК України). При цьому доцільно говорити про неможливість застосування санкцій за несвоєчасне виконання зобов'язань заставодавцем при існуванні інших боргів і неможливості їх забезпечення іншим майном. Так, існує обов'язок державного виконавця: при встановленні у боржника інших боргів, які не можуть покриватись за рахунок його майна, вчинити необхідні дії стосовно повідомлення заставодержателя про неплатоспроможність заставо- давця за іншими боргами. В цьому випадку заставодержатель має звертати стягнення на заставлене майно з моментом виникнення права вимоги, а не чекати виконання і надавати можливість щодо прострочення виконання з наступним стяірмєнням санкцій. Державному виконавцю при наявності заставленого майна, вартість якого перевищує розмір можливої вимоги заставодержатед», необхідно також розглянути можливість укладення угоди між стягувачем та заставодер-жателем щодо уступки і переводу боргу згідно ґл. 17 ЦК України. У проекті Цивільного кодексу України (ст. 55) пропонується нова стаття щодо визнання фізичної особи як марнотратника. Безумовно, при введенні в дію цієї норми підставами для визнання особи такою має бути також звернення кредиторів, що не отримали задоволення своїх вимог за вини боржника, не пов'язаної з відшкодуванням завданої ним шкоди, до суду. В подальшому таке правове становище боржника має стати підставою для одночасного пред'явлення вимог всіх кредиторів незалежно від часу настання права на пред'явлення вимоги і її виконання. Державний виконавець для здійснення його повноважень має бути наділений правом перевіряти: дійсність та розмір вимоги, забезпеченої заставою, відповідність змісту і форми договору застави вимогам закону, умови щодо реєстрації застави, момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, наявність прав третіх осіб на предмет застави, ступінь виконання зобов'язань, забезпечених заставою тощо (статті 3,12,13, 15, 15-1, 19, 20 Закону України «Про заставу»). В разі виявлення правопорушень при посвідченні договору застави, державному виконавцю має бути надане право звертатись з позовом до суду про визнання цієї угоди недійсною, а на сьогодні він може звернутись з відповідною заявою до прокурора, який і може порушити провадження щодо визнання цього договору недійсним. Деякі особливості повинно мати звернення стягнення на заставу, яка за п. 3-1 ст. 149 КГЖ України застосовується як запобіжний захід у кримінальному судочинстві. В цьому випадку застава вноситься на депозит органу попереднього розслідування або суду підозрюваним, обвинуваченим, підсудним, іншими фізичними чи юридич- 10 2—315 І ними особами грошима чи передачею їм інших матеріальних цінностей. Така застава може бути повернута заставодавцям при виконанні умов кримшально-проце-суального законодавства, може звертатись в дохід держави, однак викликає інтерес випадок, передбачений п. 7 ст. 154-1 КПК України. Так, застава, внесена підозрюваним, обвинуваченим, підсудним, може бути звернена судом на виконання вироку в частині майнових стягнень. В цьому випадку слід розуміти під поняттям «звернена» пряму вказівку суду у вироку про використання застави для відшкодування завданої злочином шкоди, її розмір та персоніфікацію стягувачів. Отже, за прямою вказівкою у вироку суду заставлені на депозиті органу попереднього розслідування або суду гроші державним виконавцем мають бути перераховані на рахунки потерпілих, лікувальні заклади тощо, матеріальні цінності в розмірі цивільного позову підлягають реалізації, а решта повертається заставодавцю. Крім перерахованих вище особливостей для заставленого майна є характерним і порядок його реалізації, який має відповідати вимогам Положення про порядок проведення аукціонів (публічних торгів) з реалізації заставленого майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22 грудня 1997 р. № 1448. В цьому документі конкретизується діяльність державного виконавця з моменту отримання виконавчих документів до затвердження акта про проведений аукціон або до повернення виконавчих документів заставодержателю.1 7.6. Виконання рішень по немайнових спорах Глава 8 Закону «Про виконавче провадження» присвячена виконанню рішень, які постановлені повноважними органами по немайнових спорах. Але наша позиція, як випливає зі змісту цієї книги, дещо відрізняється від нормативної. Це положення пропонується розглянути на загальній процедурі виконавчого провадження по виконанню рішень, за якими боржник зобов'язаний особисто вчинити певні дії або утриматися від їх вчинення. 1 Покрещук О. О., Фурса С. Я. Питання імплементації міжнародно-правових норм у законодавство України про виконавче провадження //Право України, № з, 2000-С. 84-87. Так, загальний порядок за ст. 24 передбачає, що після відкриття виконавчого провадження державний виконавець визначає боржнику строк добровільного виконання рішення, яким той зобов'язаний вчинити певні дії або утриматися від їх вчинення. У разі невиконання без поважних причин цих вимог державний виконавець застосовує до боржника штрафні санкції чи інші заходи, передбачені законодавством, і призначає новий строк виконання. Тобто в цьому разі примус зумовлений настанням негативних для боржника наслідків невиконання: штрафні санкції чи інші заходи, які не конкретизовані і які не можна віднести до примусових, встановлених ст. 4 цього Закону. Після цього, за ст. 76 розглядаються два варіанти процесуальних і правових наслідків, які залежать від поведінки боржника та особливостей виконання рішення і які застосовуються в певній послідовності. Автором же для більш чіткої аргументації власної позиції з частини 2 ст. 76 цього Закону відокремлено останнє речення і надаються для аналізу дві умовно самостійні правові ситуації: 1. Якщо після цього рішення не буде виконано, і ви 2. Якщо виконати рішення без участі боржника не В першому варіанті цікавим є питання: чи можна накладати штрафні санкції за невиконання рішення в добровільному порядку; які державний виконавець організовує дії стосовно виконання рішення немайнового характеру замість боржника, і чому за одну й ту саму провину - невиконання рішення суду в добровільному порядку,- застосовуються два адміністративних стягнення: штрафні санкції і однократний розмір витрат на проведення виконавчих дій, оскільки це фінансове стягнення неможливо віднести до інших видів стягнень? Тобто акцентується увага на тому, що боржником
невиконане, наприклад, рішення суду, що володіє загальнообов'язковістю, яка підкріплюється кримінальною відповідальністю за його невиконання, а, врешті-решт, його «виконує» державний виконавець. Другий варіант «вирішення» ситуації, коли боржник не виконує рішення, також відрізняється «формальним» змістом, оскільки не передбачає вжиття примусу до зобов'язаної особи. Таким чином, слід відокремити рішення, які мають виконуватись не державним виконавцем замість боржника, а безпосередньо останнім. Крім того, необхідно чітко регламентувати повноваження державного виконавця при виконанні таких рішень як контроль за їх виконанням та застосування штрафних санкцій в якості заходів примусу. Додатково потрібно чітко встановити у виконавчому провадженні варіанти застосування різних видів юридичної відповідальності осіб: адміністративної та кримінальної, застосування якої ініціюватиме державний виконавець. Так, у другій правовій ситуації, на нашу думку, має наставати кримінальна відповідальність за невиконання рішення суду, але для цього державний виконавець має складати акт про невиконання боржником відповідного рішення, яка затверджуватиметься начальником відповідного відділу Державної виконавчої служби і передаватиметься до суду чи іншого органу, що видав виконавчий документ. Крім того, таку ситуацію необхідно регламентувати законом як підставу для обов'язкового зупинення або відкладення виконавчого провадження до вирішення питання відповідним органом. Тому загалом пропонується персоніфікувати рішення, які стосуються звернення стягнення з фізичних чи юридичних осіб, а не рішення майнового чи немайнового характеру. 7.7. Виконання рішень щодо покарання у вигляді штрафу та конфіскації майна За ст. 75 Закону «Про виконавче провадження» відокремлені від інших рішень і одночасно об'єднані в одній статті рішення щодо покарання у вигляді штрафу та конфіскації майна, які передбачається виконувати «в порядку, встановленому цим Законом»1. Тому пропонується розглянути загальні правила вчинення звернення стягнень за цими правовими актами. Крім статей 55, 75 цього Закону про конфіскацію майна ніде більше не згадується особливість застосування цього заходу. Тому державному виконавцю необхідно конкретизувати правовий аспект конфіскації майна і знайти його у вироку або рішенні, що підлягає виконанню, оскільки конфіскація може поширюватись на все майно боржника за вироком суду або стосуватись окремих речей з належного йому майна. Якщо в рішенні не має чіткої вказівки на межі конфіскації, то необхідно звертатись за відповідним роз'ясненням до органу, який видав виконавчий документ (ст. 5). Якщо рішення стосується конфіскації всього належного боржнику майна, то йому необхідно накласти арешт на все майно боржника. Якщо в рішенні зазначається про конфіскацію певного предмету, то лише на цей предмет накладається арешт. У подальшому конфісковане майно вилучається і реалізується в загальному порядку, але все отримане від реалізації звертається в дохід держави крім випадків, коли в кримінальній справі було заявлено цивільний позов. В останньому випадку здійснюється з початку відшкодування шкоди потерпілим від злочину та іншим особам (наприклад, лікарням), а все, що залишиться від реалізації майна боржника, буде звернено в дохід держави. Стосовно звернення стягнення за рішенням щодо покарання у вигляді штрафу, то в переважній більшості їх розмір є відносно незначним, але його розмір може в деяких випадках бути завеликим для громадян. Тому необхідно визначити загальний порядок стягнення штрафних санкцій, який, вважаємо, може обумовлюватись розміром та способом звернення стягнення. Так, у разі розміру штрафу, що не перевищує 0,5 середньої заробітної плати для даної місцевості, пропонується стягувати шляхом звернення на доходи громадянина. Якщо розмір штрафу перевищуватиме запропоновану (або іншу) суму, стягнення робити за рахунок майна боржника. Це стосується як громадян, так і посадових осіб, оскільки звернення стягнення з посадової особи шляхом стягнення з відповідної юридичної особи некоректне. Отже, доцільність існування цієї самостійної статті сумнівна. Розділ VIII ПРОЦЕСУАЛЬНІ ГАРАНТІЇ ЗАХИСТУ ПРАВ ГРОМАДЯН І ЮРИДИЧНИХ ОСІБ У ВИКОНАВЧОМУ ПРОВАДЖЕННІ 8.1. Процесуальні гарантії захисту прав сторін та інших осіб у виконавчому провадженні Певну уяву стосовно забезпечення прав суб'єктів виконавчого провадження можна отримати з аналізу глави 10 Закону «Про виконавче провадження» (Захист прав стя-гувача, боржника та інших осіб під час провадження виконавчих дій), з назви статей якої й мають визначатися певні напрямки, закладені законодавчою владою для гарантування прав цих суб'єктів, а саме: • оскарження дій посадових осіб Державної вико • захист прав стягувана у виконавчому провадженні; • відповідальність за невиконання рішення, що зо • відповідальність за невиконання законних вимог Але цей перелік не можна вважати вичерпним,1 оскільки найголовнішою, на погляд автора, гарантією має бути чітко визначена законодавством процедура здійснення виконавчого провадження та дійові заходи контролю за здійснення виконавчих дій кожним суб'єктом виконавчого процесу. Так, кожна невідповідна суспільним відносинам норма закону, як і неправильно застосована стаття, неминуче призводить до порушення прав. Але якщо процедура вчинення виконавчого провадження потребує суттєвого і постійного вдосконалення, то заходи контролю і повноважні на здійснення контрольних функцій особи в законі визначені досить чітко і 1 Штефан М. Й., Омельченко М. П., Штефан С. М. Виконання судових рішень: Навчальний посібник.- К.: Юрінком Інтер, 2001.-С. 126-135. повно. Так, законодавством передбачені повноваження по контролю за діяльністю державного виконавця, як з боку вищестоящих осіб, включаючи повноважні органи Мін'юсту, так і з боку прокуратури і суду. Основними ж контролюючими суб'єктами виконавчого провадження є сторони та інші зацікавлені особи, права яких можуть порушуватись у виконавчому провадженні, їх особлива контрольна функція зумовлена особистою зацікавленістю у правильності дій державного виконавця та процедури вчинення виконавчого провадження. Тобто, наділяючи державного виконавця певними владними повноваженнями, держава передбачає певні «стримуючі чинники», які мають запобігти свавіллю з його боку. Водночас повноваження державного виконавця поширюються на контроль за діями всіх суб'єктів виконавчого процесу, і держава гарантує йому певну охорону від необгрунтованих скарг та захист від порушення його прав. Тому, враховуючи ті положення, які авторами висловлювались раніше, проаналізуємо два основні аспекти, за допомогою яких передбачається контролювати і гарантувати захист прав основних суб'єктів виконавчого провадження. 8.2. Адміністративний та судовий порядок оскарження рішень, дій або бездіяльності державних виконавців Оскарження дій державного виконавця - одна з найважливіших гарантій забезпечення прав громадян та юридичних осіб у виконавчому провадженні. Виходячи з редакції Закону «Про виконавче провадження» можна виділити 2 види оскарження рішень, дій або бездіяльності державних виконавців: 1) адміністративний порядок оскарження; 2) судовий порядок оскарження. У статті 85 Закону «Про виконавче провадження» зазначено, що у виконавчому провадженні можна оскаржити рішення, дії чи бездіяльність не лише державного виконавця, але й інших посадових осіб ДВС. Хто ж виступає іншими посадовими особами ДВС, залишається тільки здогадуватись, оскільки в жодному нормативно-правовому акті, що регламентує діяльність ДВС, про таких осіб не зазначається. Аналізуючи положення Закону «Про Державну виконавчу службу», можна визначити, що до таких осіб відносяться посадові особі, що працюють у вищестоящих порівняно з районними, міськими, районними у місцях відділами ДВС. Саме при оскарженні дій державного виконавця виникають загальні правові питання відносно об'єкту оскарження, суб'єктів оскарження, підвідомчості скарг на дії державного виконавця та порядку подачі та розгляду скарги. Об'єктом оскарження є рішення, дії або бездіяльність державного виконавця, начальника відділу ДВС та інших її посадових осіб. Аналіз норм закону дає підстави стверджувати, що дії державного виконавця, що можуть бути оскаржені, в тому числі відмова від вчинення певної виконавчої дії, зволікання з учиненням виконавчих дій, відмова в задоволенні відводу державного виконавця, повинні бути оформлені державним виконавцем відповідним актом -постановою державного виконавця (статті 14, 15, 17, 24, 26, 27, 32, 34, 35, 36, 37, 39, 41, 42, 46, 76, 87, 88 цього Закону). При цьому слід мати на увазі, що зазначені статті цього Закону прямо вказують на можливість оскарження постанов державного виконавця. Однак частина З статті 7 цього Закону сформульована таким чином, що дає підстави оскаржувати не лише ті постанови, можливість оскарження яких прямо передбачена у відповідній нормі цього Закону, а також і постанови та інші акти державного виконавця, навіть якщо можливість оскарження прямо не передбачена у конкретній статті. Зокрема, в ст. 20 цього Закону закріплено, що якщо у процесі виконавчого провадження змінилися місце проживання чи місцезнаходження боржника, місце його роботи або з'ясувалося, що майно боржника, на яке можна звернути стягнення, відсутнє чи його недостатньо, державний виконавець негайно складає про це акт і не пізніше наступного дня надсилає виконавчий документ разом з копією цього акта до відділу ДВС за новим місцем проживання боржника, місцем його роботи чи місцем знаходження майна боржника. В цій нормі не передбачено оскарження акта державного виконавця, але ч. З ст. 7 сформульована так, що не виключає такої можливості. Закон не виключає можливості здійснення державним виконавцем виконавчих дій без оформлення їх у вигляді окремого акта. Так, ст. 38 цього Закону встановлює, що у разі закриття виконавчого провадження припиняється чинність арешту майна боржника, скасовуються інші здійснені державним виконавцем заходи примусового виконання рішення. Крім того, певні приписи державному виконавцю містяться у ст. 64 цього Закону, що встановлює заходи по забезпеченню виконавчого документа при зверненні стягнення на майно боржника - юридичної особи (направлення повідомлень, звернення до суду з заявою про відстрочку виконання виконавчого документу, зупинення виконавчого провадження та реалізації майна до розгляду арбітражним судом справи про банкрутство). Очевидно, нездійснення зазначених виконавчих дій державним виконавцем фактично означає відмову в їх здійсненні незалежно від того, чи оформлена така відмова відповідним актом державного виконавця. Також слід зупинитись і на діях державного виконавця організаційного характеру, що також здійснюються при виконанні виконавчого документу. Це здійснення виконавчих дій у нічний час, вихідні дні з порушенням ст. 31 цього Закону, здійснення виконавчих дій без присутності понятих всупереч ст. 16 та інші дії. Тому це положення погоджується зі статтею 55 Конституції України, де кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб (ст. 55 Конституції України). Отже, немає значення, яким розпорядчим документом оформлені дії державного виконавця: постановою, в тому числі затвердженою начальником відповідного відділу ДВС, актом, резолюцією на заяві заінтересованої особи, листом чи в іншій формі чи не оформлені, всі вони можуть бути оскаржені заінтересованими особами. Як вважають автори Коментарю до Закону1, у випадках, що передбачені ст. 85 цього Закону, йдеться про оскарження лише процесуальних дій чи бездіяльності державного виконавця, а на окремі дії скарги подаються лише у порядку підпорядкованості (грубість, нетактовність 1 Терпшшников В. К, Тертьішников Р. В. Закон Украиньї об ис-полнительном производстве: научно-практический комментарий.-Харьков: Консум, 2000. виконавця). Підпорядкованість встановлюється Законом України «Про Державну виконавчу службу», згідно ст. 5 якого до компетенції всіх підрозділів Державної виконавчої служби відноситься і розгляд скарг на дії державних виконавців. Так, Ковпаківським судом м. Суми порушено справу за скаргою II, на грубість державного виконавця, що була допущена при виселенні. Дійсно, для розгляду скарги недоцільно застосовувати судовий порядок вирішення спірних правовідносин, якщо вона не пов'язана з матеріальними претензіями особи (скаржника). В судовому засіданні повинні розглядатись скарги лише на ті дії державного виконавця, що тягнуть за собою для стягувача та боржника юридичні наслідки. В даному випадку більш доцільним, на нашу думку, було б звернутися зі скаргою у Державну виконавчу службу, а не до суду. Але в той же час, зважаючи на статтю 55 Конституції України, де проголошено право кожного громадянина на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб, та на Постанову Пленуму Верховного Суду України № 9 від 1 листопада 1996 р. «Про застосування Конституції України при здійсненні правосуддя», в якій ідеться про те, що суд не вправі відмовити в прийнятті позовної заяви, заяви чи скарги з тих підстав, що недотриманий досудовий порядок вирішення спору, у випадку звернення громадянина чи юридичної особи, права якої порушено, до суду, відмова в прийнятті судом такої скарги буде розцінюватись як порушення Конституції України, тому суд повинен приймати скарги на будь-які дії, рішення чи бездіяльність державних виконавців. Суб'єктами оскарження є учасники виконавчого провадження, які зазначені в ст. 10 Закону «Про виконавче провадження», але фактично туди включені й особи, які залучаються до проведення виконавчих дій (як уже зазначалося в дослідженні - експерт, спеціаліст, перекладач). В даному випадку можна помітити розбіжності законодавця, який у статті 29 Закону України «Про виконавче провадження» (Права та обов'язки сторін та інших осіб у виконавчому провадженні), надаючи сторонам та іншим учасникам виконавчого провадження право оскаржувати дії (бездіяльність) державного виконавця з питань виконавчого провадження, в статті 85 того ж Закону наділяє таким правом лише стягувача та боржника. І така розбіжність є зрозумілою з точки зору цивільного процесуального законодавства. Дійсно, крім стягувача та боржника звернутися до суду за захистом свого порушеного або оспорюваного суб'єктивного права в ході проведення виконавчих дій не може жоден з інших учасників виконавчого провадження. В даному випадку йдеться про те, що у виконавчому провадженні можуть зачіпатися лише права сторін, та, відповідно і порушуватись, а не інших учасників виконавчого провадження, виконавче провадження взагалі для цього і виникає. Всі інші учасники виконавчого провадження не мають особистої заінтересованості в результатах виконавчого провадження, і могли б звернутися до суду лише в порядку ст. 121 ЦПК України, тобто на захист прав та охоронюваних законом інтересів інших осіб, але нормативно-правовий акт, що дозволяв би звертатися до суду таким громадянам, в українському законодавстві відсутній. Однак це не означає, що зазначені громадяни позбавлені оскаржувати дії, бездіяльність або рішення державного виконавця в адміністративному порядку. Підвідомчість скарг на дії державного виконавця. Законом встановлений альтернативний порядок оскарження дій та бездіяльності державного виконавця: до начальника відповідного відділу ДВС або безпосередньо до місцевого загального суду за місцем знаходження відповідного відділу ДВС або до іншого суду згідно з вимогами закону. Про подання скарги суд повідомляє відповідний відділ ДВС не пізніше ніж наступного дня після прийняття її судом. Господарському суду підвідомчі скарги на дії державного виконавця, якщо виконується рішення господарського суду за місцем знаходження відповідного відділу ДВС. Порядок подачі та розгляду скарги. Питання подачі та розгляду скарги на рішення, дії та бездіяльність державних виконавців слід розглянути відповідно до наведеної класифікації порядку оскарження. Слід зазначити, що порядок адміністративного оскарження рішень, дій або бездіяльності державних виконавців не регламентований нормативно. У даному випадку слід керуватися положенням статті 40 Конституції України, згідно якої усі мають право направляти індивідуальні чи колективні письмові звер- нения або особисто звертатися до органів державної влади, органів місцевого самоврядування та посадових і службових осіб цих органів, що зобов'язані розглянути звернення і дати обґрунтовану відповідь у встановлений законом строк, а також загальними положеннями адміністративного права, що надають можливість громадянам звернутися зі скаргою згідно ст. 4 Закону України «Про звернення громадян». Законом України «Про виконавче провадження» визначена лише можливість оскарження дій посадових осіб Державної виконавчої служби до начальника відповідного відділу Державної виконавчої служби. В той же час Закон «Про Державну виконавчу службу» в статті 5 надає повноваження розглядати скарги на дії державних виконавців і Департаменту ДВС Міністерства юстиції України і навіть Міністерству юстиції України, і Головному управлінню юстиції Міністерства юстиції України в АРК, управлінням юстиції в областях, містах Києві та Севастополі. Отже, особа, яка вважає, що порушені її права і законні інтереси, може звернутися й до відповідного управління юстиції, про що, до речі, не зазначається нормативно, Таким чином, в адміністративному порядку передбачається дворівнева система оскарження дій державного виконавця: 1) до того ж відділу, де відкрите виконавче провад 2) до органу Міністерства юстиції України, що здійс Стаття 13 Закону «Про ДВС», що надає право оскаржити дії або бездіяльність до вищестоящої посадової особи, також має на увазі органи Міністерства юстиції України. Отже, вбачається досить завуальована регла-ментованість звернення зі скаргою до органів Мін'юсту України, а також нерегламентованість порядку звернення до того чи іншого органу Мін'юсту,, з чого випливає можливість оскарження дій державного виконавця до будь-якого такого органу, причому без звернення до відповідного відділу ДВС, що створює недоцільність існування всіх вищестоящих органів ДВС і необхідність створення нових органів у самому Міністерстві юстиції України. Оскаржити рішення, дії або бездіяльність державного виконавця уповноважена особа вправі в 10-деннии строк з дня, коли вона дізналася або повинна була дізнатися про порушення її прав та інтересів, або в 3-денний строк у разі оскарження постанови про відкладення виконавчих дій. Залишається без достатньої уваги той момент, коли особа спочатку звертається до начальника відповідного відділу ДВС або відповідного органу Мін'юсту України, а потім, не погодившись з його рішенням,- до суду за місцем знаходження відповідного відділу ДВС. У такому разі строки, що передбачені законодавством, не відповідають дійсним обставинам справи. Обов'язковим, на нашу думку, є при розгляді скарги в адміністративному порядку встановити строки розгляду скарги органами, що її розглядають, які не повинні відповідати строкам, передбаченим в Законі «Про звернення громадян», тобто місячний та 15-денний строки. їх слід скоротити до 10 днів, а статтю ЦПК України слід викласти таким чином: Скаргу може бути подано до суду у 10-денний строк з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її прав чи свобод, або у триденний строк з моменту отримання рішення органу, що розглядав скаргу в адміністративному порядку». С. Тараненко1 пропонує вважати адміністративне оскарження адміністративно-процесуальним інститутом, що піддається сумніву. Начальник відповідного відділу ДВС при розгляді скарги перевіряє законність і обґрунтованість оскаржуваного рішення, дії або бездіяльності й приймає одне з таких рішень: залишає рішення, дію або бездіяльність, які оскаржуються, без змін, а скаргу без задоволення; скасовує рішення, яке оскаржується, у разі невідповідності його актам законодавства. В останньому випадку в своїй постанові начальник відділу ДВС повідомляє державного виконавця про прийняте рішення і зазначає, які дії йому слід вчинити. У разі незгоди з результатами розгляду скарги, скаржник має право звернутися зі скаргою у вищестоящий орган або оскаржити рішення до суду. Слід було б також передбачити, що скарга розглядається в присутності скаржника та державного виконавця, Тараненко С. Механізм захисту громадянами прав та свобод під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення // Право України.- 1998.-№ 11.-С. 141-143. ІГГ чиї рішення, дії чи бездіяльність оскаржуються. Орган, що розглядає скаргу, має об'єктивно розглядати скарги, перевіряти факти, приймати рішення відповідно до законодавства, забезпечувати їх виконання, а також повідомляти громадян про час розгляду скарг та його наслідки. Як зазначається в Концепції реформи адміністративного права України (п. 14 Правове забезпечення адміністративного оскарження) має бути забезпечено право громадянина бути вислуханим, особисто викласти свої аргументи, подавати додаткові матеріали та наполягати на їх запиті органом, який розглядає скаргу, користуватися послугами особи чи організації, що здійснює правоза-хисну функцію, одержувати письмову відповідь про результати розгляду. Виходячи з редакції Закону «Про виконавче провадження», оскарження рішення, дії або бездіяльності державного виконавця в адміністративному порядку є остаточним, не зважаючи на запропонований у адміністративному праві механізм оскарження рішень виконавчої влади всіх рівнів1. Система органів Державної виконавчої служби чітко визначена законом, і забезпечення реальної вертикалі оскарження рішень, дій та бездіяльності державних виконавців є важливою гарантією дотримання прав і свобод громадян. Питання про порядок розгляду справи місцевим судом регламентується Законом України «Про внесення' змін до деяких законодавчих актів України у зв'язку з прийняттям Законів України «Про Державну виконавчу ■-службу» та «Про виконавче провадження» від 19 жовтня! 2000 р., що передбачає включення у ЦПК України додаткову главу 31-Г «Скарги на рішення, дії або бездіяль-' ність державного виконавця чи іншої посадової особи ДВС», яка віднесена до розділу 3-Б Провадження у справах, що виникають з адміністративно-правових відносин. ' Зазначеним Законом встановлені 2 строки для звернення зі скаргою. Скаргу може бути подано до суду:; - у 10-денний строк з дня, коли особа дізналася або і - у 3-денний строк з дня, коли особа дізналася або 1 Ю. Шемшученко, В. Авер 'янов. Людина і реформування адміністративного права // Урядовий кур'ср.- 23 березня 2000 р.- № 53.- ' С. 9. у разі оскарження постанови про відкладення провадження виконавчих дій. Законом встановлюється новий порядок розгляду скарги на рішення, дії або бездіяльність державного виконавця чи іншої посадової особи ДВС. Скарга розглядається у 10-денний строк у судовому засіданні за участю заявника і державного виконавця або іншої посадової особи ДВС, рішення, дія чи бездіяльність якої оскаржується. Якщо суд встановить, що особа, рішення, дія чи бездіяльність якої оскаржуються, не працює на попередній посаді, він залучає до участі в справі посадову особу, до компетенції якої належить питання про усунення порушення прав чи свобод заявника. Частина 2 статті 248-23 ЦПК України містить правило, згідно якого якщо заявник, державний виконавець або інша посадова особа ДВС не можуть з'явитися до суду з поважних причин, справу може бути розглянуто за участю їх представників. Якщо розглядати заявника, то зрозумілим є участь у справі його адвоката, іншої особи, яка представляє інтереси заявника чи його законного представника, але у випадку неявки державного виконавця або іншої особи, про яку йдеться у статті, постає питання про їх представників. На нашу думку, в даному випадку доцільніше було б записати не «за участю їх представників», а «за участю представника відповідного відділу ДВС». У силу того, що суд розглядає скаргу за правилами розгляду справ, що випливають з адміністративно-правових відносин, за результатами розгляду він постановляє рішення про задоволення або про відмову в задоволенні скарги. У разі встановлення обґрунтованості скарги суд визнає рішення, дії чи бездіяльність неправомірними і зобов'язує державного виконавця або іншу посадову особу ДВС задовольнити вимогу заявника та усунути порушення або іншим шляхом поновлює його порушені права чи свободи. Якщо ж рішення, дії чи бездіяльність були прийняті або вчинені законно, і права чи свободи заявника не було порушено, суд постановляє рішення про відмову в задоволенні скарги. Рішення суду у справі може бути оскаржено. Після набрання рішенням законної сили воно надси- лається не пізніше 10 днів до відповідного відділу ДВС для виконання, а також заявнику. Про виконання рішення відповідний орган ДВС повідомляє суд і заявника не пізніше ніж у місячний строк з дня одержання рішення суду. Законом України «Про внесення змін до Арбітражного процесуального кодексу України» від 21 червня 2001 року були встановлені нові положення щодо судового порядку оскарження дій, рішень чи бездіяльності державних виконавців, однак відразу слід зазначити, що цілий ряд питань, що потребували негайного вирішення, так і не знайшли детального нормативного закріплення. Зокрема, стаття 121-2 ГПК (Господарського процесуального кодексу) України встановлює, що скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена. Що ж стосується порядку розгляду, то зазначається, що скарги на дії органів ДВС розглядаються господарським судом, а неявка боржника, стягувача або прокурора чи представника органу ДВС в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги. Зовсім не зазначені строки, в які господарський суд буде розглядати зазначені скарги. Порівнюючи процесуальний порядок розгляду скарг на дії державних виконавців місцевими і господарськими судами, вбачаються розбіжності в їх законодавчому регламентуванні. Адже, оскаржуючи дії державного виконавця до того чи іншого суду в залежності від підвідомчості, стягувач або боржник позбавляються процесуальних гарантій захисту своїх прав. А розглядаючи справу без участі стягувача, боржника або державного виконавця, що вчиняв виконавчі дії, яким чином може суд встановити обставини справи і винести об'єктивне рішення? Таке формулювання в ГПК України, як оскарження дій чи бездіяльності «органів Державної виконавчої служби» викликає заперечення, оскільки громадянин чи юридична особа не можуть оскаржувати дії всього відділу ДВС, у той час як виконавчі дії за чинним законодавством здійснюються державним виконавцем одноособово, що автором дослідження виділяється як один із принципів діяльності ДВС, що фактично ігнорується законодавцем. За результатами розгляду скарги виноситься ухвала, яка надсилається стягувачеві, боржникові та органу ДВС, яка може бути оскаржена до апеляційного господарського суду згідно ст. 106 ГПК України. Окремо слід указати на недосконалість регулювання питань відстрочки, розстрочки виконання, зміни способу і порядку виконання рішення саме господарського суду. Так, виходить, що оскаржити дії державного виконавця з приводу виконання рішення господарського суду особа може в господарському суді, а вирішити питання зміни способу виконання рішення господарського суду - лише в загальному суді, який не розглядав конкретну справу і не виносив по ній рішення. Зміни, внесені до ЦПК України та зміни, встановлені ГПК України, відображають чинний порядок судового оскарження рішень, дій та бездіяльності державних виконавців. Але вже сьогодні цей порядок є застарілим. У перспективі цю категорію справ слід передати до підвідомчості адміністративних судів, виключити з ЦПК України та передбачити в Адміністративно-процесуальному кодексі України. Так, Концепція реформи адміністративного права України в п.13 передбачає такі категорії справ, що підвідомчі адміністративним судам1: - про поновлення порушених прав і свобод громадян - про відшкодування шкоди, заподіяної органами - про спори щодо розмежування компетенції між ор - про скасування реєстрації суб'єктів підприємниць - про адміністративні проступки посадових осіб, по Див. також додаток № 7 Про практику розгляду судами скарг на постанови у справах про адміністративні правопорушення. Постанова Пленуму Верховного Суду України. Очевидно, що провадження по оскарженню рішень, дій та бездіяльності державних виконавців підлягатиме розгляду адміністративними судами. В літературі давно зазначається незадовільний стан правового регулювання суспільних відносин у сфері судового контролю за дотриманням прав і свобод громадян у сфері виконавчої влади1, а адміністративна юстиція є важливою формою судового контролю за законністю в сфері державного управління2. Однак тут постає цілий ряд проблем щодо врегулювання всієї процедури провадження. Тому слід погодитись з думкою І. Бородіна3 про те, що процесуальний захист осіб, права яких порушено у адміністративно-правових відносинах, більше нагадує форму позовного провадження. Для вирішення цієї проблеми автором статті пропонується теорія адміністративно-правової суперечки. Однак І. Бородін не дає визначення такого виду спору, а лише зазначає, що адміністративно-правовою суперечка може вважатися тільки тоді, коли звернення громадянина до суду пов'язано з публічним правом. Продовжуючи думку І. Бородіна, можна зазначити, що у виконавчому провадженні адміністративно-правова суперечка може виникнути між громадянином чи юридичною особою, з одного боку, та державним виконавцем, в провадженні якого перебуває конкретна справа, його начальником, а також органами ДВС або Міністерства юстиції України, з другого боку. З іншого боку, адміністративному суду повинні бути підвідомчі і адміністративно-правові суперечки, пов'язані з відшкодуванням шкоди, завданої неправомірними діями сторін та іншими учасниками виконавчого провадження, як самому відділу ДВС як юридичній особі, так і державному виконавцю, оскільки під судовий захист органів адміністративної юстиції потрапляють лише громадяни та юридичні особи, що є суб'єктами виконавчого провадження, але не державний виконавець, що є 1 Андрійко О. Ф. Державний контроль на етапі реформування // 2 Авер'янов В. Б., Крупчан О. Д. Виконавча влада: конституційні Бородін І. Про сутність адміністративної реформи // Право України.-2000.-№ 2.-С. 15-17. порушенням принципу реординації у виконавчому провадженні. Якщо розглянути переваги адміністративного та судового порядку розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність державних виконавців, то, безперечно, для громадянина або юридичної особи, що є стягувачем або боржником, адміністративний порядок оскарження, уявляється більш зручнішим, оскільки він є безоплатним порівняно з судовим порядком, швидким (мається на увазі безчерговість оскарження), і, нарешті, передує судовому та не позбавляє громадянина права на судове оскарження рішення відповідного органу чи посадової особи. На думку В. Стефанюка1, відомчий розгляд адміністративних рішень підвищить якісний рішень адміністративних рішень через надання органові та відповідній заінтересованій особі можливості переглянути факти, обгрунтування та застосування правової норми, а також надасть можливість виправити помилки, допущені нижчими інстанціями. До переваг адміністративного порядку оскарження слід віднести і розвантаженість судів загальної юрисдикції, але ця проблема перестане існувати із запровадженням адміністративної юстиції в Україні. Досить цікавою є думка І. Пахомова2 щодо відмінностей суду і адміністративних органів при розгляді справи, який вважає, що суд оцінює факти лише з точки зору їх законності, тоді як характер державного управління вимагає під час розгляду спорів у сфері виконавчої влади оцінювати останні з точки зору не тільки їх відповідності закону, а й доцільності. Саме це і є головною ознакою між адміністративним та судовим порядком оскарження і дій державного виконавця. В цивільному праві реалізація суб'єктивного права може бути примусовою лише при сприянні суду. В публічному праві адміністративне розпорядження, на відміну від приватно-правових угод, здійснюється примусово і без рішення суду, оскільки виконання адміністративних актів підкріплюється силою держави і є обов'яковим для громадян і підприємств. Стефанюк В. Запровадження адміністративної юстиції в Україні /^Право України.- 1999.- № 7.- С. 5-12. Пахомов І. Чи потрібна поспішність у реформуванні адміністративного права? // Право України.- 1999.- № 2.- С. 99-101. Поиск по сайту: |
Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Студалл.Орг (0.043 сек.) |