|
|||||||
АвтоАвтоматизацияАрхитектураАстрономияАудитБиологияБухгалтерияВоенное делоГенетикаГеографияГеологияГосударствоДомДругоеЖурналистика и СМИИзобретательствоИностранные языкиИнформатикаИскусствоИсторияКомпьютерыКулинарияКультураЛексикологияЛитератураЛогикаМаркетингМатематикаМашиностроениеМедицинаМенеджментМеталлы и СваркаМеханикаМузыкаНаселениеОбразованиеОхрана безопасности жизниОхрана ТрудаПедагогикаПолитикаПравоПриборостроениеПрограммированиеПроизводствоПромышленностьПсихологияРадиоРегилияСвязьСоциологияСпортСтандартизацияСтроительствоТехнологииТорговляТуризмФизикаФизиологияФилософияФинансыХимияХозяйствоЦеннообразованиеЧерчениеЭкологияЭконометрикаЭкономикаЭлектроникаЮриспунденкция |
РозділШ 5 страница
юрисдикційного органу стягувач для здійснення права на примусове виконання має отримати виконавчий документ у суді або в іншому органі, що розглядав справу, чи виконавчий документ у передбачених у законі випадках пересилається державному виконавцю судом або іншим уповноваженим органом. Проаналізувавши Закон «Про виконавче провадження», слід зазначити, що перелік виконавчих документів в окремій статті не зазначається, але зі змісту ст. 21 Закону «Про виконавче провадження» випливає, що до виконавчих документів належать: 1 Пособие по исполнительному производству для судебннх при- 2 Штефан М. К, Омельченко М. П., Штефан С. М. Виконання су
1) виконавчий лист, що видається на підставі рішень, 2) наказ арбітражного (господарського) суду, що ви 3) посвідчення комісій по трудових спорах; 4) постанови органів (посадових осіб), уповноваже 5) інші документи. Таке становище є неприпустимим. Крім прямої вказівки в Законі на те, які ж документи є виконавчими та підлягають примусовому виконанню Державною виконавчою службою, перелік виконавчих документів слід доповнити ще цілим їхнім рядом. До них відносяться документи, перелічені в Інструкції про проведення виконавчих дій, зокрема, виконавчі написи нотаріусів, рішення Конституційного Суду України у випадках, передбачених законом, не сплачені в строк платіжні вимоги, акцептовані платником, рішення Антимонопольного комітету та його територіальних відділень у передбачених законом випадках, постанови державного виконавця про виконавчий збір та накладення штрафу. На нашу думку, до виконавчих документів також слід віднести рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду та Морської арбітражної комісії при Торгово-промисловій палаті України, рішення Європейського суду з прав людини, постанови служби в справах неповнолітніх щодо грошових стягнень, рішення державних органів, прийняті з питань володіння і користування культовими будівлями та майном, рішення комісій рад народних депутатів з питань поновлення прав реабілітованих, про які не йдеться в жодному нормативно-правовому акті законодавства, тому необхідно доповнити зазначений перелік. Практика підзаконного нормативно-правового регулювання останнім часом дістала небувалого розвитку в чинному законодавстві України, незважаючи на запере- чення проти цього вчених-адміністративістів1. Не обійшлося без цього і у виконавчому провадженні, тому, на нашу думку, правове регулювання інституту виконавчого провадження повинно здійснюватися лише законодавчим шляхом. Пред'явлення виконавчого документа до виконання здійснюється у встановлені процесуальні строки, які не співпадають для різних видів виконавчих документів. Але законом закріплені строки не для всіх виконавчих документів, тому пропонуємо доповнити ст. 21 Закону «Про виконавче провадження» наступними пунктами: 5) рішень Антимонопольного комітету та його тери 6) рішень Конституційного Суду України, у випад 7) постанов державного виконавця - протягом трьох У перспективі з'явиться ще один вид виконавчого документа - судовий наказ, оскільки Проект нового ЦГІК України передбачає цей вид провадження. В РФ вже є такий інститут і у відповідності з ЦПК РФ (ст. 125-1) судовий наказ визначається як постанова судді, винесена за заявою кредитора про стягнення грошових сум чи витребування рухомого майна від боржника. Російські вчені2 вважають судовим наказом немотивовану судову постанову, що виноситься від імені держави у передбачених законом випадках, і приписує певну поведінку зобов'язаної особи з метою поновлення чи захисту порушених цивільних прав і охоронюваних законом інтересів, що заснована на представлених заявником документах. Цей інститут має застосування та процесуальне значення у разі відсутності заперечень з боку боржника, відтак відродження інституту судового наказу спрощує захист суб'єктивних прав громадян. Отже, заява стягувача чи іншої передбаченої законом особи про відкриття виконавчого провадження повинна бути викладена в письмовій формі, врахувавши при цьому і ту обставину, що статтею 18 Закону «Про виконавче 1 Коростей В. Подзаконньїе актьі: реальносте и перспектива // 2 Решетняк В. К, Черннх И. И. Заочное производство и судеб- провадження» закріплюється правило, в силу якого необхідне подання заяви стягувача чи іншої заінтересованої особи для відкриття виконавчого провадження. Крім того, державний виконавець повинен встановити законність акту, що пред'являється до виконання, і правомірність звернення заінтересованої особи до ДВС, одночасно вирішивши питання про відкриття виконавчого провадження. Якщо детально розглянути ст. 24 Закону, то вбачається цілий ряд зауважень щодо змісту її частин, які деякою мірою суперечать одна одній. Так, частиною 2 цієї статті встановлюється обов'язок державного виконавця винести постанову про відкриття виконавчого провадження у триденний строк з дня надходження до нього виконавчого документа, в якій встановити строк для добровільного виконання рішення, що має бути не більше 7 днів. А за ч. 5 цієї статті постанова про відкриття виконавчого провадження може бути оскаржена в 10-денний строк. І тут виникають суперечності між строками, зазначеними в окремих частинах цієї норми Закону. Фактично може скластись ситуація, коли оскарження постанови буде проводитись після її повного чи часткового виконання, що призведе до невиправданих труднощів при поверненні стягнутого майна у випадку задоволення скарги. Крім того, особа, якій завдані збитки внаслідок неправильного виконання рішення, матиме право вимагати їхнє відшкодування. Звертає на себе увагу і те, що в ст. 24 Закону вказаний лише максимальний строк для добровільного виконання, а мінімальний не обмежений, Отже, може бути наданий строк для добровільного виконання рішення 1 день чи менше, що явно порушує права боржника, який навіть при бажанні виконати рішення не матиме фізичної можливості для цього, наслідком чого буде сплата виконавчого збору. З іншого боку, цей випадок передбачає можливість застосування виконання до документа, який «не набрав законної сили», тобто може бути оскаржений. Тож це положення потребує координації в строках добровільного виконання та моменту, до якого надається право для оскарження постанови про відкриття виконавчого провадження. Невизначеним є і момент надходження виконавчого документа до конкретного державного виконавця, Навіть Інструкція про проведення виконавчих дій не вирішила цього питання, але деякою мірою воно регулюється Інструкцією з діловодства в районних, міських (міст обласного значення), районних у містах відділах ДВС, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 5 липня 1999 р. Так, згідно з п. 3.2 зазначеної Інструкції прийом усіх виконавчих документів і кореспонденції, що надійшла до відділу, покладається на діловода відповідного відділу ДВС, що переглядає всю кореспонденцію в день її надходження, реєструє і передає її начальнику відділу не пізніше наступного дня після їхнього надходження. Виявляється, що до державного виконавця виконавчий документ надходить не безпосередньо і це зовсім не означає, що він отримає його у день надходження до відповідного відділу ДВС. На особливу увагу заслуговує пропозиція боржнику про добровільне виконання вимог виконавчого документа. Слід зазначити, що передбачений Законом строк для добровільного виконання є цілком достатнім для вжиття заходів щодо приховування майна, грошових коштів, що буде перешкодою для примусового виконання. Після винесення судового рішення спір уже вирішений судом, права та обов'язки сторін встановлені, вибір варіантів поведінки для боржника обмежений, йому залишається тільки виконати рішення. Тому, на нашу думку, є недоцільним встановлення строку для добровільного виконання вже після відкриття виконавчого провадження. У боржника є можливість виконати судове рішення після його винесення, і йому це відомо з моменту вирішення справи судом. Зовсім недоцільним є встановлення строку для добровільного виконання виконавчих документів про конфіскацію майна або про стягнення матеріальної шкоди з боржників, які перебувають у місцях позбавлення волі. Зазначену думку підтверджує Інструкція, в п. 4.1.4 якої зазначено, що добровільне виконання рішень не поширюється на виконавчі документи про конфіскацію майна, про стягнення матеріальних збитків із боржників, які відбувають покарання в місцях позбавлення волі, про накладення арешту на майно для забезпечення позовних вимог, про стягнення періодичних платежів, якщо відоме місце роботи боржника. Структура Закону видається не зовсім вдалою, оскільки, крім зазначеної ст. 24, де вже йшлося про добровільне виконання виконавчого документа боржником, Закон також містить статтю ЗО «Добровільне виконання рішень», де знову згадується про добровільне виконання. Якщо розглядати далі ст. 24 Закону, то ч. 4 встановлює, що за заявою стягувача з метою забезпечення виконання рішення з майнових стягнень державний виконавець одночасно із винесенням постанови про відкриття виконавчого провадження описує майно боржника й накладає на нього арешт. В Інструкції (п, 3.6) про проведення виконавчих дій зазначається, що це можливо у разі, якщо зволікання у вчиненні виконавчих дій створює загрозу невиконання рішення, а, крім заяви стягувача, вже з'являється як підстава власна ініціатива державного виконавця. Отже, державний виконавець самостійно вирішує, проводити опис та арешт майна боржника при відкритті виконавчого провадження чи ні. І тут виникає закономірне питання: звідки державному виконавцю буде відомо про загрозу невиконання рішення, якщо стягувач його про це не просить? Тому ці положення є досить сумнівними, оскільки невідомо, чи має право державний виконавець проводити такі дії. Обережність законодавця в даному випадку можна зрозуміти. Якщо закріпити у статті обов'язок описувати та заарештовувати майно боржника за заявою стягувача, тоді всі стягувачі будуть вимагати застосування цього положення. Якщо це лише право державного виконавця, тоді є можливість передбачити зловживання з боку державних виконавців, оскільки їм створені умови для дачі хабарів з боку як стягувача, так і боржника. При цьому поняття «власна ініціатива» для правозастосовчих органів - досить складне явище взагалі, адже неможливо накладати стягнення за те, що особа не проявила ініціативи. Після винесення постанови про відкриття виконавчого провадження її копія надсилається стягувачу, боржнику та органу (посадовій особі), який видав виконавчий документ. І тут незрозуміло, яку мету переслідував законодавець, встановивши надсилання зазначеної постанови ще й органу, що видав виконавчий документ, та що з нею робити цьому органу. Виникає питання про можливість встановлення контролю за діями державного виконавця з боку органів, що видали виконавчий документ. Справді, ст. 8 Закону «Про виконавче провадження» передбачає, що за державним виконавцем встановлюється контроль. Але це контроль з боку начальнику відділу Державної виконавчої служби, якому безпосередньо підпорядкований державний виконавець і керівник вищестоящого органу, тобто тієї ж самої Державної виконавчої служби. Контроль за діяльністю державних виконавців з боку інших державних органів все ж таки передбачений ст. 10 Закону України «Про Державну виконавчу службу», але це не може бути орган внутрішніх справ, що виніс постанову про накладення штрафу на правопорушника, або адміністративна комісія. Отже, доцільність повідомлення відповідного органу, рішення якого виконується, про відкриття виконавчого провадження, на нашу думку, викликає сумніви, якщо відповідним державним органам (наприклад, податковій адміністрації або органам, які є безпосередніми отримувачами сум штрафів - органи місцевого самоуправління тощо) не надати повноважень стягувачів. Початок вчинення виконавчого провадження не цікавитиме ці органи, навпаки, їх цікавитиме виконання або невиконання у визначені процесуальні строки та повнота виконання. Також слід зазначити, що строк для відмови у відкритті виконавчого провадження законодавчо не закріплюється, чим порушуються права особи, яка звернулась до державного виконавця, тож доцільним було б внести доповнення до частини другої ст. 26 Закону «Про виконавче провадження» таким чином: «Про відмову у відкритті виконавчого провадження державний виконавець виносить постанову у триденний строк з дня надходження до нього виконавчого документа і заяви про відкриття виконавчого провадження, яку не пізніше наступного дня надсилає заявникові». Якщо ж рішення підлягає негайному виконанню, винесення постанови про відкриття виконавчого провадження повинно здійснюватись, на нашу думку, не пізніше наступного дня після одержання необхідних документів. Державний виконавець може прийняти одне із рішень -відкрити виконавче провадження або відмовити у його відкритті. Відмова у відкритті виконавчого провадження буде обґрунтованою, якщо: відсутнє клопотання стягу-вача про відкриття провадження; заява від імені стягува-ча подана особою, яка не має відповідних повноважень; пропущений строк давності пред'явлення виконавчого документа до виконання; стягувачеві невідомі адреса боржника або місцезнаходження його майна, за винятком випадків, передбачених ст. 42 Закону; боржник (а відповідно і стягувач) проходить строкову військову службу у Збройних Силах України; заінтересованою особою при пред'явленні виконавчого документа не виконані правила територіальної компетенції державних виконавців. Як видно з наведеного переліку обставин, що є підставами для відмови у відкритті виконавчого провадження, законодавчо врегульовано тільки одну з них (пропуск встановленого строку пред'явлення виконавчого документа до виконання), яка свідчить про те, що право громадян чи юридичних осіб на захист чітко не регламентоване нормами законодавства про виконавче провадження. Очевидно, яка цілком обґрунтованою буде відмова у відкритті виконавчого провадження, якщо виявиться, що рішення, яке підлягає реалізації, скасовано, чи боржник помер до вирішення питання про право-наступництво. Тому пропонуємо всі наведені підстави включити до ст. 26 Закону. Зі змісту ст. 23 Закону поновлення пропущеного строку для пред'явлення виконавчого документа до виконання здійснюється тільки в одному випадку - коли справу розглядав суд загальної юрисдикції, чим безпідставно порушується право всіх інших осіб, щодо яких було винесене рішення не судом загальної юрисдикції, а іншим органом, на поновлення пропущеного строку для пред'явлення виконавчого документа до виконання, чим значно звужуються гарантії виконавчого провадження. Адже Господарський процесуальний кодекс України в ст. 119 дає можливість у разі пропуску строку для пред'явлення наказу до виконання з причин, визнаних господарським судом поважними, поновити пропущений строк. Крім того, що відразу вбачається суперечність з чинним Законом «Про виконавче провадження», це питання віднесено до компетенції господарського суду, про який також не йдеться в зазначеному Законі. До речі, саме в російській юридичній літературі з цього питання ведеться чимало дискусій. До суб'єктів, які мають право звернутися із заявою про відкриття виконавчого провадження, належать: 1) стя- 1 Грось А. Исполнение судебнмх решений по спорам с участием предпринимателей // Российская юстиция,- 1995.-№ 6.- С. 16—17. тг гувач або його представник; 2) прокурор у випадках представництва інтересів громадянина або держави; 3) інші уповноважені законом особи. Інструкція про проведення виконавчих дій передбачає, що державний виконавець відкриває виконавче провадження і при надходженні виконавчих документів із судів, відділів ДВС та інших органів (посадових осіб), яким згідно із законом надане право приймати рішення, що підлягають виконанню, у випадку невиконання їх у добровільному порядку. Такого пункту не містить ст. 18 Закону України «Про виконавче провадження», тому пропонуємо доповнити ст. 18 Закону пунктом 3 наступного змісту: «з ініціативи суду та інших органів, що видали виконавчий документ», а також у зв'язку з цим слід доповнити статтю 18 другою, третьою та четвертою частинами й викласти її в такій редакції: «Стаття 18. Підстави для відкриття виконавчого провадження. Державний виконавець відкриває виконавче провадження: 1) за заявою стягувача або його представника на під 2) за заявою прокурора у випадках представництва 3) з ініціативи суду та інших органів, що передали 4) в інших передбачених законом випадках. З ініціативи суду державний виконавець відкриває виконавче провадження за виконавчими документами про стягнення аліментів, відшкодування шкоди, заподіяної каліцтвом чи іншим ушкодженням здоров'я або втратою годувальника, про стягнення грошових сум із посадових осіб, винних у незаконному звільненні чи незаконному переведенні працівників, або в невиконанні рішення суду про поновлення на роботі, про конфіскацію майна. З ініціативи інших юрисдикційних органів державний виконавець відкриває виконавче провадження, якщо стягнення підлягає зарахуванню в доход держави, у випадку невиконання їх у добровільному порядку». Виконавчий документ у зазначених випадках передає- ться судом чи іншим органом безпосередньо в Державну виконавчу службу згідно з правилами про місце виконання рішення. Саме таку назву отримала ст. 20 Закону, оскільки у виконавчому провадженні неможливо застосувати термін «підсудність», однак із терміном «місце виконання» також важко погодитись, коли фактично мова йде про конкретний відділ державної виконавчої служби, державному виконавцю якої належить вчинити відповідне виконавче провадження. Ця частина діяльності виконавчої служби потребує уточнення щодо призначення не тільки конкретного державного виконавця щодо відповідного провадження, а й потребує уточнення механізму переходу відкритого провадження від однієї виконавчої служби до іншої, а також щодо неможливості суперечок між відповідними підрозділами виконавчої служби. Ці питання мають суттєве процесуальне значення і, на нашу думку, мають вирішуватись регламентацією в законодавстві правовідносин від конкретизації звернення стягувача до державної виконавчої служби та моменту надходження відповідних виконавчих документів до виконавчої служби до моменту відкриття виконавчого провадження. Правовідносини щодо надсилання виконавчих документів до відділу Державної виконавчої служби за новим місцем проживання боржника, місцем його роботи чи місцем знаходження майна боржника також мають вирішуватись за певною послідовністю в критеріях застосування. Оскільки виходить, що достатньо настати одній з перелічених в ч. 2 ст. 20 подій, а саме: змінилося місце проживання чи місцезнаходження боржника, місце його роботи або з'ясувалося, що майно боржника, на яке можна звернути стягнення, відсутнє чи його недостатньо, настає зміна місця виконання рішення. Такий перелік, без конкретизації основного місця виконавчого провадження, може вважатись некоректним і призводити до суперечок між відповідними підрозділами державної виконавчої служби. У зазначеній редакції статті самостійне значення має подія, коли майно боржника, на яке можна звернути стягнення, відсутнє чи його недостатньо, але наслідки такої обставини мають бути зовсім іншими. Виконавче провадження може бути переадресоване за місцем роботи боржника, але така дія державного виконавця викличе лише суперечки. Тож за правовим зна- ченням та обсягом стягнення пропонується така класифікація місць виконання: 1. Для розміру стягнення, що перевищує один міні 2. Другим за значенням має бути місце розташування 3. Для періодичних стягнень основним місцем вико 4. Місцезнаходження боржника буде основним міс При зверненні стягувача до ДВС передбачається, що державний виконавець, перш ніж винести постанову про відкриття виконавчого провадження, має перевірити, чи не скасовано рішення місцевого суду або господарського суду апеляційним судом, у касаційному порядку або у зв'язку з нововиявленими чи винятковими обставинами. Представник стягувача має право на відкриття виконавчого провадження лише при належному оформленні його повноважень. Але Законом «Про виконавче провадження» цьому питанню не приділено уваги, оскільки в ст. 12 існує лише не зовсім конкретна норма про те, що довіреність має бути виданою і оформленою відповідно до вимог закону. В законодавстві існують різні норми щодо порядку посвідчення довіреності та її змісту, а саме представництво регламентується нормами ЦК, ЦПК. За загальним правилом довіреність має бути нотаріально завіреною для громадян або скріплена печаткою юридичної особи та підписом керівника підприємства для юридичних осіб, якщо представництво договірне. Слід зазначити, що за ст. 114 ЦПК України довіреність може посвідчуватись не тільки в нотаріальному порядку, а й за місцем проживання або роботи тощо. При цьому спеціальні повноваження щодо укладення мирової угоди та інших форм розпорядження майновими правами довіреної особи мають спеціально обумовлюватись у довіреності. Це положення повинно бути подібним до умов ст. 115 ЦПК. Для законних представників необхідно представлення відповідного документа (рішення суду, свідоцтво про народження), що підтверджує факт законного представництва. Крім того, необхідно в цьому випадку надавати документи, що встановлюють особу представника (паспорт, військовий квиток тощо). У Законі чітко зазначено, що прокурор вправі звернутися із заявою про відкриття виконавчого провадження лише в одному випадку - якщо він звертався до суду з позовною заявою на захист інтересів громадянина або держави у випадках, передбачених законом. Пункт 3 ст. 18 Закону визначає, що державний виконавець відкриває виконавче провадження також і в інших передбачених законом випадках, з чого випливає, що органи державної влади та місцевого самоврядування, фізичні та юридичні особи також можуть звернутись із заявою про відкриття виконавчого провадження в силу того, що ст. 122 ЦПК України надає цим органам практично ті ж права, що й позивачеві. Отже, якщо ці органи зверталися за захистом прав інших осіб в суд, слід надати їм таку можливість і у виконавчому провадженні. Водночас згадані органи та особи, включаючи і прокурора, не можуть відкрити виконавче провадження всупереч волі стягувача, оскільки тільки від стягувача залежить можливість примусового виконання рішення в межах строків давності й звернення до прокурора чи в зазначені органи за сприянням у виконанні рішення суду. Постанова державного виконавця про відкриття виконавчого провадження або про відмову у його відкритті може бути оскаржена начальнику відповідного відділу ДВС або до суду у 10-денний строк з дня її винесення. Постанова про відмову у відкритті виконавчого про- вадження повинна бути мотивованою, тобто у ній державний виконавець зобов'язаний зазначити причину відмови. Повернути подані документи стягувачу супроводжуючим листом чи іншим способом без винесення постанови про відмову у відкритті виконавчого провадження державний виконавець не має права. Суб'єктами оскарження виступають сторони, тобто стягувач та боржник. Було б доцільним включити в статтю також представників сторін, оскільки згідно зі ст. 128 ЦПК України представник уповноважується на оскарження дій від імені довірителя. Виконавчий збір стягується в розмірі 5% від належної до стягнення суми або вартості майна боржника, а за невиконання рішення немайнового характеру - у розмірі двох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян із боржника - громадянина і в розмірі п'яти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - із боржника - юридичної особи. Оскільки виконавчий збір стягується з боржника в першочерговому порядку (ст. 43 Закону), на нашу думку, слід змінити порядок визначення суми виконавчого збору. Вона повинна визначатись не від стягуваної, а від реально стягнутої з боржника суми, причому при кожному пред'явленні виконавчого документа до примусового виконання. Практика роботи відділів ДВС показує, що вже є випадки, коли державний виконавець стягнув виконавчий збір, а подальше виконання рішення не проводить, або коли стягнутої суми недостатньо для задоволення вимог стягувача в повному обсязі, а виконавчий збір стягнуто, тобто йдеться про стягнення виконавчого збору за рахунок сум, належних стягувачеві. При стягненні аліментів та інших періодичних платежів, стягнення виконавчого збору, на нашу думку, можливе лише у випадках ухилення боржника від цих сплат шляхом зміни місця роботи, проживання та іншими способами. Поиск по сайту: |
Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Студалл.Орг (0.014 сек.) |