Доказательства и доказывание в гражданском процессе

В практическом отношении нотариусам, участвующим в судебном процессе, следует прежде всего обратить внимание на существенное изменение за последние годы самой модели судопроизводства, ее состязательный характер. Несмотря на руководящую роль суда в процессе бремя доказывания обстоятельств, на которых нотариус строит свою правовую позицию в деле возлагается на него (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ). В частности, это означает, что доказательства собираются и представляются в суд самим нотариусом и только в случае объективной затруднительности заполучения тех или иных доказательств суд по обоснованному ходатайству нотариуса может оказать ему содействие в собирании и истребовании доказательств (ст. 57 ГПК РФ). При этом в ходатайстве об истребовании доказательств должно быть указано, что можно установить данным доказательством, какие обстоятельства могут быть подтверждены или опровергнуты. В то же время суд активен при определении предмета доказывания и самостоятельно указывает: какие обстоятельства имеют значение для дела и какой стороне подлежит их доказывать, а также выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались (п. 2 ст. 56 ГПК РФ).

Во избежание злоупотребления своими процессуальными правами при проведении экспертизы в ч. 3 ст. 79 ГПК РФ предусмотрена специальная презумпция: "При уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым". Поэтому при уклонении нотариуса от представления соответствующего документа на экспертизу суд вправе счесть установленным соответствующий факт.

В предмет доказывания входит определенный круг фактов, например, если речь идет об имущественной ответственности нотариуса, то по такому делу в предмет доказывания входит вина нотариуса в причинении вреда и причинная связь между действиями и наступившими последствиями. Ответственность без вины противоречит действующему законодательству, поскольку вина - одно из основных условий гражданской ответственности. Ответственность без вины существует только в случаях, предусмотренных законом и договором, а Основы законодательства РФ о нотариате не являются частью гражданского законодательства. Между тем гражданское законодательство не предусматривает ответственность без вины нотариуса.

Понятие доказательств. Этот вопрос очень важный в судебной деятельности и является одним из центральных, так как от того, как стороны докажут те или иные положения, зависят результаты судопроизводства. Понятие доказательств дано в ч. 1 ст. 55 ГПК РФ, согласно которой доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. В ГПК РФ также установлены следующие основные средства доказывания, из которых можно получить необходимую доказательственную информацию: объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов.

Является ли нотариальный акт особым доказательством? С точки зрения доктрины - бесспорно, поскольку относится к квалифицированным доказательствам, создаваемым в особом процедурно-процессуальном порядке специально уполномоченным и обученным на то лицом. Однако российской системе доказывания неизвестна категория так называемых предустановленных доказательств, имеющих заранее установленную силу. Согласно ст. ч. 2 ст. 67 ГПК РФ и ч. 5 ст. 71 АПК РФ никакие доказательства не имеют для суда (арбитражного суда) заранее установленной силы.

Тем не менее есть предпосылки для признания нотариальных актов особыми доказательствами, поскольку до тех пор, пока не признаны в судебном порядке в рамках определенной законной процедуры соответствующие факты либо процедура составления нотариального акта, действует презумпция истинности нотариального акта и зафиксированных в нем фактов. В частности, в § 2 настоящей главы приводилось постановление ФАС Московского округа от 16 июля 2004 г. N КГ-А40/5767-04, согласно которому по конкретному делу арбитражный суд не вправе был исходить из незаконности нотариального акта о протесте векселя до тех пор, пока соответствующее нотариальное действие не было отменено в порядке гл. 37 ГПК РФ. В любом случае нотариальные акты вызывают больше доверия, поскольку в конечном счете именно они и обеспечивают большую безопасность.

В новом ГПК РФ расширен перечень средств доказывания за счет включения в него аудио- и видеозаписей. На практике это дает возможность использовать их в качестве способа фиксации совершаемых нотариальных действий в наиболее важных случаях, а затем, в случае возникновения спора, - при доказывании в суде. Записываться может не только ход нотариального действия, но и предшествующие ему беседа, ответы на вопросы лиц, обратившихся к нотариусу. Однако общим условием допустимости таких средств в качестве доказательств в суде является получение предварительного согласия на использование аудио-, видеозаписи от участников нотариального действия. Об использовании данных средств при совершении нотариального действия желательно указать в самом акте. При представлении данных доказательств в суд нотариус обязан указать когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи (ст. 77 ГПК РФ).

Практически все нотариальные акты представляют собой письменные доказательства (ст. 71 ГПК РФ). Кроме того, для совершения нотариальных действий принимаются нотариусом только письменные документы. Устные заявления участников нотариального производства при совершении конкретного нотариального действия также фиксируются в письменном виде.

Использование протокола нотариального действия. Наряду с традиционными и устоявшимися письменными документами, которые принимаются нотариусом при совершении нотариальных действий, в качестве доказательств, дополнительно фиксирующих соблюдение правил нотариального производства, возможно использование протоколов. Протокол фиксирует порядок совершения нотариального действия, действия нотариуса и устные заявления его участников.

В некоторых случаях обязанность ведения протокола установлена законом, например, согласно ст. 1126 ГК РФ составляется протокол о вскрытии зарытого завещания. Ведутся также протоколы при обеспечении доказательств, а также при фиксации действий органов управления организаций, например, АО, ООО.

Нотариальная практика привела к использованию протоколов и в других случаях, когда протокол используется нотариусом при совершении нотариальных действий с повышенной возможностью оспоримости, только с одним участником, для обеспечения фиксации совершения нотариусом всех его обязанностей, возложенных на него законом, по соблюдению прав участников нотариального производства, по выяснению дееспособности граждан и проверки понимания значения ими своих действий и их юридических последствий на будущее. В частности, наиболее целесообразно ведение протокола при совершении таких нотариальных действий, как удостоверение доверенностей, завещаний, в котором фиксируются вопросы нотариуса и ответы лица, обратившегося за совершением нотариального действия. По нотариальной и судебной практике можно отметить, что протоколы при совершении указанных действий принимались судами в качестве одного из письменных доказательств, фиксировавших ход нотариального действия и соблюдение его законной процедуры со стороны нотариуса и лица (лиц), обратившихся за совершением нотариального действия. В этом смысле протокол является дополнительным документом, гарантирующим юридическую безопасность на будущее как для нотариуса, так и лиц, обратившихся к нему за совершением нотариального действия. Вполне возможно ведение и аудио- и видеозаписи нотариального действия при наличии к этому технических возможностей и обсуждения данного вопроса с участниками нотариального производства, их предупреждении об этом (о ведении аудио- и (или) видеозаписи нотариального действия) и указании об этом в самом нотариальном акте.

В отличие от АПК РФ (ч. 4 ст. 65), ГПК РФ не содержит норм, которые обязывают стороны заранее раскрыть доказательства и запрещают их последующее представление (кроме кассационного производства). В то же время, на стадии подготовки дела к судебному разбирательству среди подготовительных действий сторон называется передача доказательств друг другу (ст. 149), но в отсутствие запрета на их последующее представление в суд данные действия носят факультативный характер.

Истребование доказательств от нотариуса. Достаточно часто на практике от нотариуса суды затребуют документы из его нотариального архива. Это могут быть как сами нотариально удостоверенные нотариальные акты, так и документы, которые нотариус истребовал для совершения нотариального действия. При этом нотариус может быть участником судебного процесса, либо и не привлекаться ни в каком качестве к участию в деле.

В самом начале данной главы уже шла речь о том, что при истребовании доказательств от нотариуса следует оценивать такой запрос не только в рамках ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате, но, прежде всего, через призму ст. 57 ГПК РФ, наделяющей суд правом запроса доказательств по рассматриваемым им делам. Суды запрашивают, как правило, подлинники документов из нотариального архива для проверки их наличия, установления содержания, проведения экспертизы; для того чтобы убедиться, что соответствующее нотариальное действие было совершено либо не совершалось. Нередко истребуются полностью реестры нотариальных действий для проверки совершения тех нотариальных действий, по которым в делах нотариальной конторы не остается второго экземпляра нотариального акта.

При рассмотрении вопроса об истребовании документов следует осветить целый ряд подвопросов: полномочия суда по истребованию, порядок их оформления, санкции за неисполнение запроса суда, порядок представления документов нотариусом и порядок их возвращения в нотариальную контору по миновании надобности в них.

Полномочия суда по истребованию доказательств отражены в ст. 57 ГПК РФ. Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд вправе предложить им представить дополнительные доказательства. В случае если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.

В ходатайстве об истребовании доказательства должно быть обозначено доказательство, а также указано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательства.

Порядок оформления запроса доказательств заключается в следующем. Суд выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его в суд или передает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд. Таким образом, запрос судом доказательств может быть оформлен, во-первых, запросом суда, во-вторых, отражен в определении суда о подготовке дела к судебному разбирательству (ст. 150 ГПК РФ), где указывает действия, которые необходимо совершить, включая направление запроса об истребовании письменного доказательства от нотариуса.

Процессуальные санкции за непредставление доказательств также установлены в ст. 57 ГПК РФ. Должностные лица или граждане, не имеющие возможности представить истребуемое доказательство вообще или в установленный судом срок, должны известить об этом суд в течение пяти дней со дня получения запроса с указанием причин. В случае неизвещения суда, а также в случае невыполнения требования суда о представлении доказательства по причинам, признанным судом неуважительными, на виновных должностных лиц или на граждан, не являющихся лицами, участвующими в деле, налагается штраф - на должностных лиц в размере до 1000 руб., на граждан - до 500 руб. Наложение штрафа не освобождает соответствующих должностных лиц и граждан, владеющих истребуемым доказательством, от обязанности представления его суду.

Порядок представления документов нотариусом заключается в проверке достоверности запроса, отражении в нем всех необходимых реквизитов для поиска запрашиваемых документов. При необходимости нотариус вправе уточнить у судьи необходимую информацию, но уклоняться от выполнения запроса нотариус не вправе. Если документы истребуются в подлиннике, то в делах нотариальной конторы остаются заверенные нотариусом ксерокопии. Нотариус не вправе отказать в предоставлении подлинников документов, если судья истребует именно их, поскольку не в компетенции нотариуса находится решение этого вопроса.

Как сказано в ч. 2 ст. 71 ГПК РФ, письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Подлинные документы представляются тогда, когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами, когда дело невозможно разрешить без подлинных документов или когда представлены копии документа, различные по своему содержанию.

Порядок представления реестра нотариальных действий. Особо следует проанализировать порядок предоставления реестров нотариальных действий, книг учета регистрации завещаний и других подобного рода документов, которые одновременно содержат в себе информацию не об одном, а значительном количестве нотариальных действий. Например, книга реестра нотариальных действий традиционного объема 100 листов может содержать информацию о более чем одной тысячи совершенных действий. Суд же запрашивает информацию по одному нотариальному действию, в связи с чем возникает вопрос о правомерности представления всего реестра полностью. Ведь в таком случае вполне возможно нарушение тайны нотариальных действий, что вступит в противоречие с этой безусловной обязанностью нотариуса по ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате.

Полагаем, что правильной является та практика, согласно которой нотариус представляет выписку из реестра в отношении запрашиваемого нотариального действия с ксерокопией части реестра, где содержится соответствующая информация. Реестр нотариальных действий также может быть представлен в суд для обозрения суда, но с отсутствием доступа к тем листам реестра, которые не относятся к делу, находящемуся на рассмотрении суда (как правило, путем их скрепления).

В практике возникают ситуации, когда суд, тем не менее, истребует реестр нотариальных действий, поскольку он необходим чаще всего для проведения экспертизы, когда в суде оспаривается совершение лицом соответствующего нотариального действия, например, выдачи им доверенности, поскольку Основы законодательства РФ о нотариате не обязывают нотариуса оставлять в делах нотариальной конторы второй экземпляр данного нотариального удостоверенного документа. В таком случае без самого реестра нотариальных действий сложно провести экспертизу, однако в таких случаях представление реестра нотариальных действий должно происходить в условиях, исключающих нарушение ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате, т.е. с исключением доступа к другим страницам реестра нотариальных действий.

Осмотр доказательств по месту их нахождения. Исключительный характер носит применение ст. 58 ГПК РФ, допускающей осмотр и исследование доказательств по месту их нахождения, т.е. непосредственно в помещении нотариальной конторы. В частности, суд может произвести осмотр и исследование письменных или вещественных доказательств по месту их хранения или месту их нахождения в случае невозможности или затруднительности доставки их в суд. Осмотр и исследование доказательств производятся судом с извещением лиц, участвующих в деле, однако их неявка не препятствует осмотру и исследованию. В случае необходимости для участия в осмотре и исследовании доказательств могут быть вызваны эксперты, специалисты, свидетели. При осмотре и исследовании доказательств по месту их нахождения составляется протокол.

Решение об осмотре письменного доказательства по месту его нахождения в конторе принимается судьей, в том числе и по ходатайству нотариуса, если он является одним из лиц, участвующих в деле. В судебной практике встречались единичные случаи проведения осмотра и исследования нотариальных документов в помещении нотариальной конторы путем осмотра реестров и бухгалтерских документов нотариальной конторы, поскольку спор касался вопросов налогообложения.

Порядок возвращения в нотариальную контору представленных в суд письменных доказательств по миновании надобности в них определен в ст. 72 ГПК РФ. Письменные доказательства, имеющиеся в деле, по просьбе лиц, представивших эти доказательства, возвращаются им после вступления решения суда в законную силу. При этом в деле оставляются засвидетельствованные судьей копии письменных доказательств. До вступления решения суда в законную силу письменные доказательства могут быть возвращены представившим их лицам, если суд найдет это возможным.

Таким образом, ст. 72 ГПК РФ предусматривает два варианта поведения нотариуса. Во-первых, после вступления решения в законную силу, имея в виду его и возможное кассационное или апелляционное обжалование, нотариус вправе обратиться в суд с заявлением о возвращении письменного документа, представленного им ранее по запросу суда из дел нотариальной конторы. В удовлетворении такого заявления по смыслу ст. 72 ГПК РФ отказано быть не может, поскольку каких-либо оснований для отказа в ст. 72 ГПК РФ не установлено, а в деле останутся заверенные судьей копии письменных доказательств.

Во-вторых, если процесс продолжается, решение суда еще не вынесено, а у нотариуса возникает необходимость в соответствующих документах, например, реестре нотариальных действий, то нотариус вправе обратиться с заявлением о возвращении соответствующего документа, однако положительное решение данного вопроса будет зависеть от усмотрения суда.

Оценка доказательств. Сохраняя в качестве общего принципа свободу оценки доказательств судом (ст. 67 ГПК РФ), ГПК РФ содержит, тем не менее, некоторые условия, которые направлены на снижение уровня судейского усмотрения при оценке доказательственной силы тех или иных средств и в целом повышения уровня предсказуемости судебных актов. Так, в соответствии с ч. 4 ст. 67 ГПК РФ результаты оценки доказательств суд обязан отразить в решении, в котором приводятся мотивы, по которым одни доказательства приняты в качестве средств обоснования выводов суда, другие доказательства отвергнуты судом, почему дано тем или иным доказательствам отдано предпочтение. Нарушение данных правил оценки доказательств судом дают основания для оспаривания соответствующих судебных актов как незаконных и необоснованных.

Нотариус и обеспечение доказательств*(147). В соответствии со ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Для обеспечения доказательств необходимо обосновать нотариусу, что имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Заинтересованное в обеспечении доказательств лицо должно подать в нотариальную контору, в районе деятельности которой должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств, заявление.

Следует различать:

во-первых, лиц, по инициативе которых может происходить обеспечение доказательств;

во-вторых, основания для обеспечения доказательств;

в-третьих, процедуру обеспечения доказательств;

в-четвертых, ее документальное оформление в рамках нотариального производства.

Инициатива в обеспечении доказательств. В качестве заинтересованных лиц могут выступать будущие стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств, прежде всего истца и ответчика. Они должны обратиться с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального действия.

Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными. Например, вследствие аварии пострадала квартира, в которой недавно был проведен ремонт. В том случае, если будет вызываться для составления акта, фиксирующего ущерб, мастер или иной сотрудник жилищно-эксплуатационной организации, может пройти много времени, внешние повреждения могут исчезнуть, что впоследствии затруднит доказывание по иску о возмещении убытков, причиненных аварией. Поэтому более быстрым и эффективным может быть приглашение нотариуса для обеспечения доказательств.

Приглашение нотариуса для фиксации обстоятельств дела может потребоваться и при, например, автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГИБДД, полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб. Основанием для допроса свидетеля может быть его отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность его личного участия в судебном заседании.

Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Основы не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в третейские суды и международные коммерческие арбитражи. Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Вместе с тем ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате допускает обеспечение доказательств для последующего разбирательства в административных органах, например, налоговых и таможенных органах. Полагаем, что в случаях, указанных в Положениях и Регламентах третейских судов и коммерческих арбитражей, нотариусы также вправе заниматься обеспечением доказательств с целью последующего их представления в третейский суд или арбитраж, однако данное правило следует прямо оговорить и в законодательстве о нотариате.

Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае при возбуждении дела в суде или арбитражном суде обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным (ст. 64-66 ГПК РФ) и арбитражным процессуальным (ст. 72 АПК РФ) законодательством. Фактический момент возбуждения дела определяется вынесением судьей определения о принятии заявления к своему производству.

Следует иметь в виду, что, в отличие от ранее действовавшего гражданского процессуального законодательства (ст. 57-59 ГПК РСФСР 1964 г.), новый ГПК РФ не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом, а новый АПК РФ предусматривает досудебное обеспечение доказательств по правилам ст. 99 АПК РФ в порядке, предусмотренном для применения предварительных обеспечительных мер, что прямо отнесено к компетенции арбитражного суда. Означает ли это, что нотариус не вправе обеспечивать доказательства до возникновения гражданского или арбитражного процессов?

На наш взгляд, ответ здесь может быть отрицательный. Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках гражданского и арбитражного процессов. Во-первых, поскольку это прямо предусмотрено Основами законодательства РФ о нотариате. Во-вторых, в силу присущего российскому судебному процессу принципу свободной оценки доказательств (ст. 67 ГПК РФ и ст. 71 АПК РФ) суд общей юрисдикции либо арбитражный суд в любом случае будут оценивать обеспеченные нотариусом доказательства по общим правилам их относимости, допустимости, достаточности и достоверности, другим критериям.

Кроме того, следует учитывать, что согласно ч. 2 ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются наряду с письменными и вещественными доказательствами, объяснениями лиц, участвующих в деле, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, аудио- и видеозаписями и иные документы и материалы. Таким образом, АПК РФ содержит незакрытый перечень доказательств, и в этом качестве вполне могут рассматриваться, например, протоколы осмотра вещественных доказательств, составленные нотариусом.

ГПК РФ (ст. 64-66) вообще не говорит о предварительном (досудебном) обеспечении доказательств, поэтому тем более это не лишает права заинтересованных лиц обращаться за обеспечением доказательств. Много будет зависеть от судебной практики, как она будет складываться.

Поэтому обращение к нотариусу за обеспечением доказательств является вполне правомерным и законным способом обеспечения заинтересованных лиц доказательствами до возбуждения дела в суде, особенно в отношении судов общей юрисдикции. Досудебное обеспечение доказательств для арбитражного процесса является более проблематичным в связи с прямым указанием в АПК РФ на способ их закрепления. Поэтому важным является то направление развития практики досудебного обеспечения доказательств, которое будет складываться в судебной практике. Известная нам судебная практика положительна для восприятия нотариального досудебного обеспечения доказательств в арбитражном процессе, исходя из того, что в ч. 2 ст. 64 АПК РФ не ограничен круг средств доказывания, к которым относятся в том числе и "иные документы и материалы". Поскольку круг средств доказывания не ограничен, то, соответственно, документы нотариального обеспечения доказательств могут использоваться наряду с досудебным обеспечением доказательств арбитражного суда*(148).

Проблематичным в современных условиях является проведение экспертизы в рамках нотариального производства, поскольку в силу ст. 79 ГПК РФ она назначается только судом и значение экспертного заключения приобретает в соответствии с ГПК РФ только то заключение, которое было проведено по инициативе суда. Аналогичное положение - о назначении экспертизы только арбитражным судом - содержится в ст. 82 АПК РФ.

Поиск по сайту: