I. Возникновение родительской власти над законными детьми

Казалось бы, что вопрос о возникновении личных и имущественных отношений между родителями и детьми (у нас родительской власти) – по самому существу дела весьма простой вопрос. Родительская власть основана на происхождении ребенка от его родителей. К этому можно было бы прибавить, что, в интересах самих же людей, гражданский правопорядок признает еще возникновение родительской власти искусственно – усыновлением. Однако простые мысли о возникновении родительской власти (происхождением и усыновлением) чрезвычайно сложны тем, что само по себе естественное происхождение не ведет к возникновению родительской власти. Необходимо, чтобы родившиеся дети были еще в праве детьми своих родителей, т.е. были законными детьми. Термин «законные дети» нельзя признать удачным. Было бы правильнее употреблять термин брачные дети, т.к. право признает законными детей, рожденных от таких родителей, которые состоят в браке, хотя бы в браке незаконном и недействительном (ст. 131¹ по зак. 3 июня 1902 г., 02/108). Но и помимо неудачности термина, сам признак законности детей – рождение их в браке – не точен. В сущности, право требует для законности не рождение в браке (законнорожденность), а зачатие в браке. Время такого зачатия определяется в праве на основании последующего рождения. Ребенок признается зачатым в браке, если он родился не слишком рано по заключении брака и не слишком поздно по прекращении или расторжении брака (период зачатия). По нашим законам, ребенок считается зачатым в браке, если он родился на 180-й день и позже по совершении брака и на 306-й день и ранее по прекращении или расторжении брака.

Период зачатия

Несомненно, изложенное определение периода зачатия, ограниченного 180-м и 306-м днем включительно, может быть признано правильным лишь приблизительно. Это подтверждается тем, что в других законодательствах период зачатия может быть то большим, то меньшим, напр., в германском праве считается последним днем периода зачатия 302-й, во французском – 310-й.

1. Таким образом, законными детьми считаются дети, зачатые в браке.

Но это положение есть только презумпция и притом опровержимая (praesumptio juris). Она может быть опровергнута, если будет доказано, что ребенок зачат в браке не от мужа своей матери, т.е. будет доказано, что нет на самом деле законного отцовства. В интересах общественного порядка, закон крайне ограничивает опровержение презумпции законности рождения (зачатия) ребенка в браке и облегчает, наоборот, право доказывания законности рождения (зачатия), которое не погашается давностью (ст. 1347 У. Г. С.). Ограничения опровержимости презумпции законности рождения (зачатия) следующие. 1) Опровергать презумпцию может только один муж, если он жив (истец; ответчик – ребенок; мать может выступать в качестве третьего лица – спорно); причем, сам иск мужа носит строго личный характер (недопустимо представительство, Исаченко)[см. сноску 91]. 2) Муж может опровергать презумпцию, единственно доказав (06/29), что в течение всего того времени, к которому можно относить зачатие младенца, он был в непрерывной разлуке с женой, т.е. не имел супружеского сожития (ст. 1348 У. Г. С.)[см. сноску 92]. Причем, доказательство супружеской неверности жены[см. сноску 93] в период зачатия не имеет у нас значения (неопровержимая презумпция причинности супружеского сожительства, pr. juris et de jure). В литературе спорно, возможны и другие доказательства для опровержения презумпции законности рождения (зачатия), как, напр., неспособность мужа, его болезнь и т.д. (за – Змирлов, в особенности Исаченко; против – Д. Розенблюм, 06/29)[см. сноску 94]. Тем не менее, по закону, другие доказательства опровержимости презумпции возможны только по разводу супругов, и если при том в решении духовного суда о разводе по прелюбодеянию будет установлено сокрытие от мужа рождения ребенка (ст. 135). 3) Спор мужа против законности рождения вовсе не допускается, если младенец записан в метрической книге законнорожденным, и при этой записи (или в особом акте, 00/12) расписался муж или кто-либо другой по его просьбе (ст. 1349 У. Г. С.)[см. сноску 95]. 4) Наконец, спор мужа о незаконности рождения может быть начат только в течение одного года со времени рождения младенца, каковой срок (преклюзивный, а не давностный)[см. сноску 96] увеличивается до двух, если муж находился за границей (ст. 1350 У. Г. С.). Если, однако, жена скрыла от мужа рождение младенца, или жена жила отдельно от мужа (ст. 1351 в нов. ред. У. Г. С.), или, наконец, муж был душевнобольной, был в безвестном отсутствии (06/29), то начало срока считается с того дня, когда муж узнал о рождении младенца, признав его внебрачным. Пропуск срока имеет абсолютную силу (невозможен спор в виде возражения, 96/57, 02/108)[см. сноску 97]. Поэтому наследники и вообще никто другой не могут оспаривать законность рождения. По закону 12 марта 1914 г., наследники по закону после смерти мужа могут лишь продолжать начатое им дело о незаконности рождения (ст. 1352 У. Г. С.). Самостоятельное же право на предъявление иска (в течение трех месяцев)[см. сноску 98] наследники по закону имеют тогда, если муж умер до рождения ребенка (начало срока со дня рождения ребенка), или и по рождении ребенка, но до истечения предоставленного мужу срока на оспаривание, если муж умер, не объявив, что он признает младенца законным (начало срока со дня смерти мужа). Трехмесячный срок для наследников может начаться также со дня, когда они узнают о рождении младенца, но лишь в тех случаях, когда младенец родился во время отдельного от мужа жительства матери или после смерти мужа, последовавшей по прекращении совместного его жительства с матерью младенца (ст. 1353 У. Г. С. в нов. ред.)[см. сноску 99]. Изложенные правила об оспаривании законности рождения (зачатия) младенца мужем и наследниками относятся исключительно к опровержению презумпции законного отцовства. Оспаривание же презумпции законного материнства, т.е. происхождения от жены мужа, не ограничено сроком.

2. Законными детьми признаются, далее, дети, рожденные в браке, хотя бы они были зачаты до брака (п. 1 ст. 119).

Это значит, что ребенок, родившийся в течение 179 дней по совершении брака, признается законным, но, в отличие от детей, зачатых в браке, лишь условно: «если отец не отрицал законности его рождения» (п. 1 ст. 119). Спорно, однако, как понимать отрицание отца. Одни (Загоровский и др.) считают, что достаточно одного заявления мужа. Другие (Розенблюм) требуют предъявления отцом спора против законности рождения в том же порядке, как и против законности детей, зачатых в браке, с тем ограничением, что ответчик обязан доказать (onus probandi) добрачное сожитие будущего мужа с матерью ребенка[см. сноску 100]. Последнее мнение (предположение происхождения от будущего мужа матери), несомненно, более гуманно и отвечает современному правосознанию. Дело в том, что зачатие ребенка до брака происходит нередко от будущего мужа – отца. Поэтому, желательно предполагать брачность ребенка, родившегося по естественному порядку слишком рано, тем более, что необходимо вообще щадить нравственную атмосферу новой семьи. Правда, против указанного мнения говорит, по-видимому, закон, что не отрицание отцом законности рождения ребенка, зачатого до брака, доказывается показаниями отца, письмами и удостоверением, их коих следует, что отец обращался с ребенком, как со своим сыном или дочерью (подробнее ст. 125). Однако, данное постановление закона можно объяснить тем, что признание отцом ребенка своим переносит лишь тяжесть доказательства с ребенка (ответчика) на истца (Розенблюм)[см. сноску 101].

3. Сложнее вопрос о признании законными детей, рожденных вне брака по истечении 306 дней.

Одни (Змирлов, Загоровский и др.) признают таких детей безусловно внебрачными; другие (Победоносцев, Муллов и др.)[см. сноску 102] устанавливают в отношении этих детей презумпцию внебрачности, которая может быть опровергнута. Следовательно, согласно последнему мнению, дети, рожденные после 306 дней, по расторжении или прекращении брака, могут быть признаны законными. Законы наши, с одной стороны, признают детей, рожденных после 306 дней, внебрачными (ст. 132, п. 3), с другой – допускают предъявление спора против законности их рождения не позднее, как через шесть месяцев после их рождения (ст. 131). При таком явном противоречии законов, нельзя не считать данный вопрос открытым[см. сноску 103]. Что касается выхода вдовы замуж до истечения 306 дней, то дети, рожденные в новом браке, считаются законными детьми от нового мужа. Правило это не может не вызывать справедливых возражений.

4. Наконец, спорна допустимость предположения законности рождения детей, фактически пользующихся положением законнорожденных или оглашенных таковыми в актах состояния.

Спорят о том, подлежат ли правилам оспаривания презумпции законности рождения не только дети, действительно законные или рожденные в браке (см. выше 1 и 2), но и признаваемые (фактически или в актах состояния) таковыми (т.н. теория оглашения)[см. сноску 104]. Сенат признает таких детей законными (07/111, 07/112, 90/45, 79/378 и 152).

Ко всему изложенному следует еще прибавить, что имеются особые законы, которыми определяется законность рождения детей старообрядцев и сектантов, браки которых не записаны в метрические книги (Врем. Прав., 18 февр. 1907 г.), а также – детей лиц, числящихся православными, но браки которых были заключены по обрядам инославных и иноверных исповеданий (Врем. Прав., 31 янв. 1907 г.). Что же касается вообще браков, признанных недействительными, то дети от таких браков сохраняют права детей законных (ст. 131¹, зак. 3 июня 1902 г.).

Поиск по сайту: