IV. Обязательства вознаграждения личного вреда по закону

Бросая общий взгляд на развитие в современном праве обязательств по закону, нельзя не заметить также общей в нем тенденции обеспечить личные блага человека. Как было выяснено выше, ответственность за профессиональный риск, обязательное страхование основаны на законе (стр. 469, 466). В частности, следует упомянуть еще о нашем законе 25 июня 1912 г. о пенсиях и пособиях нижним воинским чинам и их семействам. Этим законом установлена обязанность государства обеспечить лиц, потерявших трудоспособность в мирное или военное время, хотя бы и вследствие болезни. Органы государства обязаны сами, в порядке личной инициативы, удовлетворять нижних чинов и их семейства пенсиями и пособиями. Впрочем, удовлетворяются семейства только тех низших чинов, которые находятся на действительной службе в мобилизованных частях армии и флота, в государственном ополчении или в военных дружинах. Установлен в законе единый источник средств (казна), откуда черпается вознаграждение. Все пенсии разделены на пять разрядов[см. сноску 484].

[ 1] Точнее – передать имущество и вообще что-либо делать или чего-либо не делать.

[ 2] Проект обязательственного права, внесенный в Г.Д. 14 окт. 1913 г., понимает обязательство как отношение лиц (?, а не сторон) в смысле обязанности одного лица перед другим (ст. 1). Такое сведение обязательства к одному элементу его, обязанности должника – несомненно узко. См.: М. Винавер, Из области цивилистики. Спб. 1908, стр. 180; Синайский, Первые страницы законопроекта (Юрид. Вест., 1914, кн. 1, стр. 223 и сл.). Иначе: А. Винавер, Понятие обязательства по проекту (Юрид. Вест., 1914, кн. 1, стр. 250 и сл.).

[ 3] Могут быть и несколько должников на одной стороне обязательства.

[ 4] Обязательство как право относительное может быть выражено в формуле К–Д (К=кредитор; Д=должник); вещное же право в формуле Л–Л ⁿ⁺¹ (Л=управомоченное лицо; Л ⁿ⁺¹ = все лица гражданского оборота).

[ 5] Указанный принцип терпит в современном праве некоторые ограничения в интересах большей обеспеченности прав кредиторов (см., напр., ст. 887 и 888 С.Р.О). Прямое принуждение против должника допускается в самых тесных границах (ст. 888 С.Р.О), и если оно осталось безрезультатным, то никакое другое, дальнейшее принуждение не может иметь место. См. Crome, System des deutschen Bürgerlichen Rechts. II S. 3 прим. 10. Гораздо дальше пошел проект, допустив принудительное по суду отобрание вещи от должника (ст. 133), чего нельзя одобрить. Против также Трепицын (Гражд. право губерний Царства Польского и русское в связи с проектом гражд. ул. Общ. ч. Варш., 1914, стр. 7) и А. Винавер (1. с., стр. 272 и сл.).

[ 6] Crome, 1. c. S. 8.

[ 7] Подробнее см. виды обязательства, IV (стр. 302).

[ 8] Вообще же следует заметить, что действие в праве, с одной стороны, ýже обыденного понятия о действии, потому что не всякое действие может служить предметом права, а с другой – шире, т.к. под понятие действия в праве подойдет и бездействие. Например: лицо А может обязаться перед лицом Б чего-либо не делать. В этом случае неделание лица А, его бездействие, и будет действием в праве. Отсюда различают действие положительное и отрицательное, понимая под последним именно бездействие.

[ 9] О субъективной невозможности см. Вып. I, стр. 178, прим. 3.

[ 10] Проект признает определимость размера вознаграждения по усмотрению одной из сторон или третьего лица. Причем, в случаях отказа от такого определения, допущения медленности или несоразмерности в определении вознаграждения, размер его определяется судом по справедливому усмотрению, основанному на соображении всех обстоятельств дела (ст. 25). Правила эти имеют место только в том случае, если стороны условились в договоре определить вознаграждение по усмотрению одной из сторон или третьего лица. Поэтому, если такого условия не было, то не может быть и речи о действительности договора, в котором вознаграждение не определено.

[ 11] Важно лишь, чтобы цель не была противна благочинию и общественному порядку. См. О. П. К. = Опыт практического комментария русских гражданских законов т. I. (Общая часть обязательств по договорам. В.Л. Исаченко и В.В. Исаченко (СПб., 1914)), стр. 229 и сл.

[ 12] Сомнительное толкование. Обязательство, само по себе недействительное, не может быть действительным в зависимости от добросовестности одной стороны.

[ 13] Мотивировка сената неправильна (О. П. К., I, стр. 245). Сложный вопрос о возвращении сторон в прежнее положение по договору, уничтоженному административной властью см. О. П. К., I, стр. 245 и сл.; ср. ⁰²/₈₇.

[ 14] Что касается возмещения убытков, причиненных исполнением запрещенного действия, то оно возможно лишь для добросовестной стороны (ср. ⁷⁰/₆₆ и ⁸⁸⁵), см.: О. П. К., I, стр. 249 и сл. Проект ограничивает возмещение убытков размером отрицательного интереса (ст. 21, п. 2; см.: Объясн. Зап., стр. 21). Напротив, германское уложение (ст. 307) допускает ответственность и за потерянную выгоду, что правильнее (Синайский, 1. с., стр. 246 и сл.).

[ 15] Одни видят действие обязательства в деловом характере общения (Кроме), другие исключают лишь те действия, которые лишены всякого интереса для кредитора (Иеринг), третьи просто считают возможным довериться юридическому такту судьи (Виндшейд и Барон) и т.д. (см.: А. Винавер, 1. с., стр. 255). См. еще у нас § 14, I, 2 (стр. 181 и сл.).

[ 16] против М. Винавер, 1. с., стр. 186 и сл.

[ 17] Отрицательное отношение, очень сильное в данном вопросе в прежнее время, ныне значительно ослабло. У нас противником неимущественного предмета обязательства является Шершеневич; защитником А. Винавер (1. с., стр. 252 и сл.). Отрицательно высказался Трепицын, 1. с., стр. 19 и сл.

[ 18] См. подробнее О. П. К. I, стр. 400 и сл.

[ 19] Равенство долей предполагается (⁷¹/₁₂₁₈ и др.), если только доли не определены иначе законом (ст. 1558, п. 5, ⁶⁴²/₆₅₀, 1259), договором (ст. 1530 т. Х. ч. 1 и ст. 634, 1996, т. ХI ч. 2), или судебным решением (ст. 1558, п. 5 и ст. 648–650, 684).

[ 20] Долевые обязательства предусмотрены ст. 1548 (при договоре), 1558, п. 5 (при поручительстве), 648–650 (при ответственности за вред и убытки, происшедшие от учинения многими преступления или проступка), 224 Пол. о каз. пост. и подр. (при договоре товарищества на паях) и 1259, п. 1 (при переходе наследства). Перечисленные постановления русского законодательства вполне подтверждают существование у нас долевых обязательств. На этой же точке зрения стоит и сенат (⁷¹/₁₂₁₈ и др.).

[ 21] Следовательно, неделимое обязательство имеет лишь внешний вид солидарного обязательства.

[ 22] Гражданские законы знают выражения: «каждый за всех и все за каждого» вместо термина «солидарно» (ст. 1548), или еще «друг за друга» (т. ХI, ч. 2, ст. 634) и «совокупно» (ст. 1558, п. 5). Сенат же употребляет такие выражения: «вообще», «нераздельно», а сами обязательства называет совокупными (⁷¹/₁₂₁₈ и др.). Эту терминологию усвоил и проект, называя совокупными обязательствами пассивно-солидарные обязательства (ст. 180 и сл.) и совокупными требованиями – активно-солидарные обязательства (ст. 194 и сл.).

[ 23] Так же: Проект, ст. 180, п. 2 и Ш. У. ст. 143. Иначе: Гер. Ул. ст. 427. Спорно, может ли возникнуть солидарность обязательства «из существа юридических отношений» (⁸⁶/₂₄), напр., при поставке (⁷²/₄₀₅), при продаже (⁷⁵/₉₇₄ и др.), независимо от договора; за – Трепицын, против – Гуляев, что более соответствует смыслу ст. 1548.

[ 24] По завещанию солидарное обязательство может возникнуть, если будет на то направлена воля завещателя. Так, завещатель может обязать своих наследников солидарной ответственностью перед теми лицами (отказопринимателями), которым он что-либо отказал (ст. 1010 и 1086).

[ 25] По закону солидарная ответственность установлена в товариществе полном (ст. 2134, ⁷⁰/₁₈₆₆), при праве застройки (ст. 16) и в некоторых других случаях.

[ 26] Гольмстен, Опыт построения общего учения о праве регресса (см. Ж. М. Ю. за 1911 г., № 9). Вообще право регресса при солидарном обязательстве определяется теми взаимными отношениями, которые существуют между должниками или между кредиторами. Трепицын, 1. с., стр. 75.

[ 27] См. ст. 648, 1558, ⁶⁹/₇₂₄ и ⁸⁶/₂₄; ст. 2198 ^19-20.

[ 28] Одностороннее обещание, обращаемое к неопределенным лицам (публичный оферт), считается источником обязательств (⁷¹/₁₁₄, ср. ⁶⁸/₂₆₉). Как источник возникновения обязательств признается в наших гражданских законах и завещание. В силу ст. 1086: «завещатель может обязывать своих наследников, впрочем, лишь на время жизни их, денежными выдачами, когда делает распоряжение о своем благоприобретенном имени» (⁹²/₁₁₂ ср. ⁸¹/₆₂); см. 1086¹.

[ 29] Так, напр., обязанность мужа содержать жену (ст. 106), обязанности родителей и детей содержать друг друга (ст. 172 и 194), обязанность вознаградить за временное принудительное занятие недвижимых имуществ (ст. 594), обязанность вознаградить опекуна (ст. 284) – имеют своим источником непосредственное повеление закона.

[ 30] Сенат выводит неосновательное обогащение, в качестве источника возникновения обязательств, из ст. 574. Правильнее, однако, основывать неосновательное обогащение, как источник возникновения обязательств, на ст. 691: «Каждый имеет право отыскивать свое имущество из чужого неправильного владения судом».

[ 31] Проект (ст. 2) слишком упрощает классификацию обязательств, когда говорит, что они возникают из договоров и других указанных в законе оснований.

[ 32] С экономической точки зрения имеются также свои возражения против современной классификации. В обязательствах, возникающих из преступлений и проступков, более заинтересованы несостоятельные классы. Их же интересы лучше обеспечивает уголовный закон. Так, напр., гражданский иск из изнасилования проще может быть удовлетворен в порядке уголовного суда, чем гражданского. Отсюда делается тот вывод, что необходимо выделить из гражданского права все правонарушения, основанные на преступлениях и проступках. Тем более, что связь этих правонарушений с гражданским правом чисто внешняя, выражающаяся в имущественном взыскании (Менгер).

[ 33] Само собою понятно, что невозможно предъявить иска о возмещении вреда и убытков, причиненных неисполнением натурального обязательства.

* Так в оригинале. – Ред.

[ 34] Проект говорит, поэтому, в общей части обязательственного права только о договоре. Иначе поступило швейцарское уложение.

[ 35] Договор может быть направлен не только на возникновение обязательств, но и на их изменение и прекращение.

[ 36] О взаимном согласии говорится в ст. 1528 т. Х. ч. 1 и просто о согласии договаривающихся сторон в проекте, ст. 6.

[ 37] Hedemann, Die Fortschritte des Zivilrechts im ХIХ Jarhundert. Erster Teil. Berlin, 1910. S. 16 и сл.

[ 38] Общее учение о договоре, его составлении и совершении изложено в кн. IV т. Х. ч. 1, ст. 1528 и сл.

[ 39] В наших гражданских законах не имеется, конечно, постановлений об элементах договора, но современное право совершенно правильно указывает на них; также Проект, ст. 7 и сл.

[ 40] Подробнее: Синайский, Первые страницы (Юрид. Вестн., 1914, кн. I), стр. 232 и сл.

[ 41] Остзейское право (ст. 3136–3138) относит заключение договора к моменту выражения воли, но под условием доведения о том до сведения оферента.

[ 42] Постановления Проекта, основанные на подражании Германскому уложению, не достаточно ясны и точны. См.: Синайский, 1. с., стр. 234 и сл.

[ 43] ⁷⁵/₆ по делу Паули с Гизе; см. сборник Носенко № 272, 1874 г., по делу Нейль с Видеманом, см. также № 397.

[ 44] Ст. 10. Договор, состоявшийся между отсутствующими, вступает в силу с того времени, когда сдано к отправлению заявление о принятии предложения.

Если не требуется положительного принятия предложения, то договор вступает в силу со времени получения предложения.

[ 45] Ст. 12. Такая точка зрения на момент заключения договора, несомненно, узкая. Она может быть оправдана только в одном случае, именно, если оферент требует немедленного исполнения договора. Подробнее: Синайский, 1. с., стр. 236.

[ 46] Смерть оферента при договоре между отсутствующими сама по себе не прекращает идущую к акцептанту оферту. Такое правило, принятое Общегер. уложением, оправдывается, конечно, интересами гражданского оборота (ст. 153).

[ 47] Точно так же решает данный случай и Швейцарское уложение (ст. 5, п. 3). Напротив, проект не считает договор заключенным, а обязывает оферента возместить акцептанту убытки, за исключением из них потерянной выгоды (ст. 10 п. 2., Объясн. Зап., стр. 16 и сл.), с чем нельзя согласиться. Подробнее: Синайский, 1. с., стр. 235 и сл.

[ 48] Gabriele Faggella, Dei Periodi preconrtattuali e della loro vera ed essata construzione scientifica (в «Studi giuridici in onire di Carlo Fadda», 1906, Vol. III), M. R. Saleilles, De la responsabilité précontractuelle. Теория Фаджелы изложена в журнале «Право» (1912 г., № 43), в статье А. Гиршбандта. Проблема преддоговорной ответственности. Автор этой статьи подчеркивает крайности нового учения и здоровую основу его. «Никто не вправе прервать начатые с договаривающейся стороной переговоры, если к этому не побудили его соображения экономического свойства». См. следующее примечание.

[ 49] Фаджелла и Салейль говорят об ответственности за перерыв переговоров по чисто личным соображениям, а не по мотивам экономического свойства. А. Гиршбандт правильно указывает, что в обороте трудно отличать чисто личные мотивы от экономических, насколько тесно те и другие переплетаются (1. с., стр. 2292 и сл.). Но и формулировка Гиршбандта по этой же причине возбуждает сомнение в своей правильности. Экономические мотивы могут быть налицо при явно выраженном перевесе чисто личных мотивов. Поэтому в столь сложном вопросе было бы правильнее держаться критерия серьезности мотивов личного или экономического характера.

[ 50] Подробнее: Синайский, 1. с., стр. 237 и сл.

[ 51] Словесная форма допускается в следующих главных случаях: при купле-продаже движимости на наличные деньги (ст. 711), мене движимых вещей (ст. 1380), найме земли крестьянами у помещиков и друг у друга (ст. 1700), найме слуг и рабочих, исключая фабричных (ст. 2226), и вообще при личном найме (¹²/₂₆), ссуде имуществ (ст. 2064) и в некоторых других немногих случаях. См. зак. 15 мар. 1911 г.

[ 52] Однако это выражение ст. 1531 не совсем точно и до некоторой степени противоречит ст. 571: полная воля сторон, о которой говорит названная статья, при совершении словесного договора, может заключаться в безмолвном выражении согласия: посредством жестов, мимики и т.д. Неточен также и Проект (ст. 13).

[ 53] См. § 12, I, 1, прим.

[ 54] В интересах третьих лиц дополнительный договор может, однако, в виде исключения существовать (оборотная ипотека, § 24).

[ 55] Это ст. 36 и сл. Устава госуд. сберег. кассы в т. ХI ч. 2. В них говорится о том, что распоряжение вкладами не может быть выговорено себе лицами, внесшими вклад на имя другого лица или учреждения (ст. 36). Исключение сделано для вкладов, внесенных родителями на имя их малолетних и несовершеннолетних детей, каковыми вкладами могут распоряжаться родители до совершеннолетия детей (ст. 39). См.: Нолькен, Договоры в пользу третьих лиц. – Примерами таких договоров могут быть договоры страхования и вклады в пользу третьих лиц. А. Милютин, Условные вклады по уставу государственных сберегательных касс, как договоры в пользу третьих лиц (Право, 1911, № 2).

[ 56] Право выражения воли (или присоединения) следует признать и за наследниками третьего лица, если оно умерло, не успев высказать своей воли. Проект не предусматривает данного вопроса, но на него следует дать положительный ответ (⁰⁸/₇₇ и ср. ⁷⁷/₃₇₂), т.к. право третьего лица на изъявление воли должно быть отнесено к имущественным правам, а все имущественные права переходят к наследникам.

[ 57] Подробнее см.: Таль (в Вестн. Гражд. Пр., 1914, № 1). О нерегулированных и смешанных договорах см. ниже, в гл. II (§ 32).

[ 58] К сожалению, начала эти возбуждают споры в их понимании. См.: Таль, Положительное право и нерегулированные договоры. Яр., 1912, стр. 18 и сл. 48.

[ 59] Проект, по-видимому, не вносит существенных улучшений в правила о толковании договор, повторяя во многом правила т. Х ч. 1 (ст. 74–77). Вместе с тем, в проекте замечается спутанность представлений. С одной стороны, проект, отрицая буквальное толкование договора, говорит рядом о точном смысле договоров, доброй совести и намерении лиц, их заключающих (ст. 72); с другой – повторяет правило т. Х ч. 1 о толковании договора «по разуму всего» договора (ст. 75). Наконец, несомненно опасно толкование договоров по прежним договорам тех же лиц (ст. 75).

[ 60] К тому же предварительные договоры (§ 29, I, 1 б) не могут быть обеспечены поручительством и залогом, как, напр., запродажа.

[ 61] Правда, гражданское право (в том числе и наше право) принимает свои меры против недобросовестности. Оно понимает, что недобросовестность – главное зло, которое губит оборот, что это зло необходимо искоренить. Однако, сложность современного оборота, построенного к тому же на принципах свободной борьбы за право и уважение к свободной человеческой личности, препятствует до сих пор создать какие-либо более действительные средства для борьбы с недобросовестностью.

[ 62] В древнем праве задаток имел преимущественно значение знака (доказательства) заключения договора, или даже требовался для действительности договора в тех случаях, когда одно простое соглашение не могло связать воли сторон (см. ст. 1177 У. Г. С.). Быть может, задаток употреблялся также в значении пополнения цены при купле-продаже, с целью побудить продавца исполнить договор, ради получения дополнительного вознаграждения, так сказать, премии. Это значение задатка не сохранилось в современном праве, но имеются указания на эту прежнюю роль задатка: быть может, пополнок или пополнка – в истории нашего права, и могорыч – еще в настоящее время.

[ 63] Против В. Эрштрем, О задатке (в Ж. М. Ю., 1912, № 8, стр. 139 и сл.). Роль задатка, как средства обеспечения договора, выиграет, однако, при двустороннем его значении.

[ 64] Ст. 1686, ⁶⁸/₅₄₄, ⁷¹/₉₈₄, ср., однако, ⁰⁵/₆₅ и др.; см. еще ст. 1687 и 1689.

[ 65] Годовая давность имеет место и в том случае, когда стороны взаимно согласились прекратить действие задаточной расписки (реш. Г. К. Д. 28 окт. 1909 г. по делу Кононова).

[ 66] Подробнее: В. Эрштрем, 1. с., стр. 108 и сл.

[ 67] Так, первоначально сенат признавал за задатком штрафное значение (⁶⁷/₇₂, ⁶⁸/_727, ⁷⁰/₁₅₉₈), потом отверг это (⁷⁵/₆₂₅, ⁷⁶/₁₆₉, ⁷⁷/₂₁₉) и, наконец, снова вернулся к первоначальной точке зрения (⁸⁸/₃₃, ⁹²/_40, ⁹²/₁₂).

[ 68] Впрочем, проект одновременно рассматривает задаток и как доказательство заключения договора (ст. 58).

[ 69] Также и Г. У., ст. 336, 338, 346 и 359. Напротив, во французском кодексе нет предположения в пользу укрепляющей функции задатка. Теоретически трудно, конечно, решить вопрос о целесообразности предположения в пользу задатка, как укрепления, а не отступного. Так, напр., уважение к обязательности договора во Франции не понизилось от того, что задатку не придано там значение предположения укрепляющей функции. Тем не менее, практически желательно установить презумцию укрепляющей функции задатка в таких странах, в коих соблюдение договорных обязательств, как, напр., у нас, не пользуется достаточным уважением.

[ 70] Эрштрем, 1. с., стр. 133 и сл.

[ 71] Эрштрем, 1. с., стр. 140 и сл.: у него же литература. В частности, см.: Исаченко, О задатке (в Юрид. Вестн., 1881, № 9), Кассо, Запродажа и задаток. Москва, 1904.

[ 72] Пестржецкий, Змирлов и в особенности Пергамент, Договорная неустойка и интерес в римском и современном гражданском праве, изд. 1889 г., стр. 244 и сл., 263 и сл., и изд. 1905 г., стр. 230 и сл. (см. еще: Право, 1900, № 22 и Юрид. Записки, 1908, II, стр. 276 и сл.).

[ 73] Доказательства ограниченной кумуляции видят в буквальном тексте ст. 1585 т. Х ч. 1 и в источниках западноевропейского права, откуда заимствована ст. 1585. Доказательства эти не убедительны и продиктованы желанием ввести в наше право т.н. оценочную неустойку, отвечающую более современному правосознанию, чем русская штрафная неустойка. Однако, при развитой у нас недобросовестности, кумулятивная неустойка, едва ли, не более отвечает нашему обороту, чем так называемая оценочная неустойка. Проект взял средний путь: он признает кумулятивную неустойку лишь на случай неисполнения в срок, или вообще ненадлежащего исполнения должником обязательства (ст. 69, п. 2, ср. ст. 69, п. 1). Против этого Пергамент (в Юрид. Зап., II, стр. 270 и сл.).

[ 74] Пергамент, К вопросу о договорной неустойке по действующему русскому праву (в журн. Право, 1907, № 8, стр. 584 и сл.). Также Проект, ст. 67.

[ 75] См. еще ст. 208, 212, 218 и сл.

[ 76] Также Проект, ст. 71, ср. ст. 65.

[ 77] В Проекте (ст. 1114) сказано: «сам этого обязательства не исполнит». Выражение это едва ли удачно, ибо должник может исполнить обязательство и через поверенного. Ср. Проект, ст. 82.

[ 78] Проект подводит сюда и тот случай, когда поручитель заведомо знает о недееспособности должника (ст. 1116).

[ 79] Имеются отдельные правила о поручительстве по векселям, изложенные в Уст. о векс., и особые правила о поручительстве по договорам с казной (ст. 1563 т. Х ч. 1).

[ 80] Поручительство срочное относится к обязательствам только денежным (⁷⁸/₆₆), не исключая поручительства и по закладным (реш. Г. К. Д. 6 февр. 1908 г. по делу Сысоева).

[ 81] См. еще ст. 569, 570, 574, 693, 1531; см. также ⁶⁸/₅₀₆.

[ 82] Смешение обязательства с договором до известной степени оправдывается, впрочем, тем, что обязательства возникают главным образом из договоров. Поэтому, хотя и неточно, называют иногда обязательственное право договорным правом. Понятие о договоре, как основании обязательства, не чуждо, однако, и нашему законодательству (ст. 1548 и 568). Ср.: Винавер, 1. с., стр. 19.

[ 83] На самом деле всякий договор двусторонний. Следовательно, выражение: односторонний договор, не совсем удачно и его надо понимать технически.

[ 84] Дернбург, Пандекты. Вып. III. Изд. 3-е. М., 1911, стр. 52 и сл.; Барон, Система римского гражданского права. СПб., 1899, § 215 (стр. 24 и сл.).

[ 85] Хотя бы наследники и были путативные, т.е. оказавшиеся потом недействительными наследниками (ср. ст. 87 Пр.).

[ 86] По проекту досрочное исполнение возможно, если должник не представит условленного по договору обеспечения (ст. 94).

[ 87] Также Проект, ст. 90.

[ 88] Проект, ст. 91. Но если веритель переменил свое место жительства, то увеличившиеся вследствие этого издержки и страх по пересылке верителю денег падают на него (ст. 90, п. 2 Пр.).

[ 89] Подробнее: Трепицын, 1. с., стр. 252 и сл.

[ 90] Об этом прямо говорит проект, добавляя, что обязательство должно быть исполнено согласно принятому в деловых отношениях обычаю (ст. 78). В частности, заменимые (генерические) вещи должны быть средних качеств (ст. 101 Пр.).

[ 91] По требованиям и обязательствам, обеспеченным запрещениями на недвижимом имении, предмет обязательства вносится в окружной суд по месту нахождения имения (ст. 1460²⁹ У. Г. С.).

[ 92] В случае внесения денег нотариусу или в полицию (⁷²/₂₇₇ и др.), кредитор не вправе отказаться от приема денег, но поступление этих денег кредитору лежит на ответственности должника (⁷⁵/₈₃₅).

[ 93] До издания этих правил многие вопросы были спорны: как-то, можно ли отдавать на хранение только деньги или и другие предметы, вправе ли должник получить внесенное обратно и т.д. Ср. ст. 118 Проекта, которая регулирует вопрос о хранении предмета обязательства шире и целесообразнее, чем ст. 1460³⁰ У. Г. С. Еще лучше Ш. У., ст. 92 и сл. и ст. 96, которой предоставляется должнику право отступиться от договора.

[ 94] Возвращение документа в специальном случае прямо предусмотрено новыми правилами о местном суде (ст. 1460³⁴).

[ 95] Некоторые цивилисты думают, что должник может заставить кредитора выдать долговой документ, отказываясь на законном основании (ст. 1651 и 1652) от непосредственного исполнения обязательства кредитору (Исаченко, в О. П. К., I, стр. 333 и сл.). Такой косвенный путь, сомнительный прежде, возможен ныне при существовании новой статьи (1460³⁴ У. Г. С.).

[ 96] Наддрание заемного письма не служит безусловным доказательством платежа, хотя бы оно находилось в руках должника (⁶⁸/₃₅ и др. ⁸⁴/₁₁₉). – Подробнее о доказательствах платежа см. О. П. К., I, стр. 325 и сл.

[ 97] Ш. У. представляет стороне право отказаться от договора, если другая сторона сделается несостоятельной и не дает обеспечения (ст. 83).

[ 98] Также и проект, который прямо обязывает другую сторону возвратить уже полученное (ст. 137, п. 1).

[ 99] Объяснительная записка умалчивает об этом столь важном нововведении проекта. Между тем, ст. 933 У. Г. С., насколько можно судить по законодательным мотивам к ст. 934, не имеет в виду исполнения договоров.

[ 100] Проект не допускает соглашения о сложении ответственности с должника на случай умышленного им неисполнения обязательства (ст. 126).

[ 101] Подробные правила об ответственности должника при невозможности исполнения дает Проект (ст. 123 и сл., ст. 137 и сл). – Гуссаковский, Ответственность за неисполнение договоров (в Ж. М. Ю., 1913, № 8). См. Вып. I, стр. 178, прим. 3.

[ 102] Вина должника всегда предполагается. По соглашению возможна просрочка и без вины.

[ 103] Напоминание не лишено юридического значения. Так, в силу ст. 2105 поклажеприниматель отвечает за случай после отказа на первое требование о возврате поклажи.

[ 104] Возможна по закону отсрочка взыскания и мер понудительного исполнения (мораторий). Формы моратория см.: Вормс (Вестн. Пр., 1914, № 31); Каминка (Право, 1914, № 31).

[ 105] Проект признает в данном случае право отступления силою закона. Поэтому, веритель, предпочитающий требовать исполнения, обязан заявить об этом должнику немедленно по наступлении срока (ст. 144, п. 2).

[ 106] Стороны в таком случае должны возвратить друг другу все полученное (ст. 146).

[ 107] В итоге, просрочка должника является в русском законодательстве институтом мало разработанным и не выполняет той роли, которую она могла бы иметь в русском гражданском обороте, страдающем от недобросовестности должников. В этом отношении, постановления проекта целесообразны.

[ 108] Впадает ли кредитор в просрочку, если он отказывается законным образом удостоверить исполнение обязательства, – не достаточно выяснено. Ср. стр. 59, прим. 2.

[ 109] Ср.: Трепицын, 1. с., стр. 280. Неопределенно говорят ст. 293 Г. У. и ст. 91 Ш. У. Указания ст. 79 и 81 Общ. уст. росс. жел. дорог (⁰²/₁₁₅) имеют специальное значение.

[ 110] Иначе Проект, ст. 151; Г. У., ст. 300.

[ 111] Также Проект, иначе Швейц. ул. в тех случаях, в коих предметом обязательства не является выдача вещи, а какое-либо иное удовлетворение (ст. 95).

[ 112] См. § 21, I, 2 (стр. 251).

[ 113] Подробнее см. куплю-продажу (§ 33, III).

[ 114] Разве бы даритель действовал в этом случае умышленно (ст. 523 и сл. Г. У.). Также и Проект, ст. 269 и сл.

[ 115] Ст. 192–196 и 197–210 Ш. У.; ст. 434 и сл., 459 и сл. Г. У.

[ 116] Унгер против, за – Рабель. Самый спор и литературу см.: А. Бугаевский (в Праве, 1912, № 37, стр. 1997 и сл.), И. Новицкий, Обязателство очистки по проекту Гражд. ул. (Вестн. Гр. Пр., 1914, № 3, стр. 110 и сл.).

[ 117] Новицкий, 1. с., стр. 115 и сл.; Die Menschen sind keine Scnablonen (Кроме).

[ 118] Подробнее см. куплю-продажу (§ 33, III).

[ 119] Так, изменение может касаться места, времени исполнения, превращения альтернативного обязательства в простое и т.д.

[ 120] Перемена кредитора или должника в обязательстве возможна, конечно, в лице наследников, в которых, по воззрениям римлян, воплощались и продолжали жить первоначальные субъекты обязательства.

[ 121] См. также Проект, ст. 153.

[ 122] Шв. У., ст. 164, п. 1. Повторяя в общем постановление германского уложения, проект поясняет, что не подлежат уступке требования, неразрывно связанные с личностью верителя, или такие, в которых личность верителя имеет существенное значение для должника, а также требования, на которые по закону не может быть обращено взыскание (ст. 154).

[ 123] См. У. Г. С., ст. 161³. Ср. ст. 530 У. С. Т. и ст. 400 Учрежд. Суд. Устан. Возможна передача векселей, накладных и т.д.

[ 124] Напротив, Победоносцев (Курс III, 1896, стр. 235 и сл.) признает цессию в нашем праве в виде исключения.

[ 125] По соглашению возможно принять ответственность не только за настоящую, но и будущую несостоятельность должника.

[ 126] Если цессионарий знает о недействительности права требования, то в таком случае едва ли можно говорить о дарении, ибо дарить то, чего нет, едва ли возможно (иначе Трепицын, 1. с., стр. 212).

[ 127] Разумеется, личные элементы обязательства не переходят к цессионарию.

[ 128] Подробно различие между цессией и суброгацией изложено у Трепицына, 1. с., стр. 225 и сл.

[ 129] Crome (1.c. Bd. II. S. 343) определяет суброгацию, как «Erwerb eines Forderungsrechts durch Abfindung des Gläubigers». Римляне сравнивали суброгацию с продажей долга; суброгация не была удовлетворением кредитора. Non enim in solutum accipit, sed quodammodo nomen debitoris vendidit et ideo habet actiones, quia tenetur ad id ipsum ut praestet actiones (D. 46, 1, 36; ср. 46, 3, 76).

[ 130] О суброгации см.: Трепицын, 1. с. стр. 217 и сл. Crome, 1. с. Bd. II. S. 343 и сл., 385 и сл., 884 и сл. (у него же литература). Stammler (Recht der Schuldverhältnisse in seinen allgemeinen Lehren. 1897. S. 203) неправильно высказал взгляд на суброгацию, как на возникновение нового требования с прежним содержанием.

[ 131] Шире, но менее определенно формулирован данный вопрос в кодексе Наполеона (ст. 1166). См.: Трепицын, 1. с., стр. 229 и сл.

[ 132] То есть наряду с одним должником станет другой.

[ 133] Римское право знало еще активную делегацию в смысле перевода права требования (Дернбург, 1. с., стр. 158), но очевидно также, что и эта делегация не была изменением обязательства, так как требовалось обещание должника новому верителю.

[ 134] Ст. 2329, 1428 т. Х ч. 1; ст. 222 Полож. о казен. подр. и пост. ст. 24 Полож. о Госуд. Двор. зем. банке. Возможность уступить свой наем другому признает сенат (⁷⁶/₄₀₃, ⁷⁹/₂₅₆).

[ 135] Имеется также отдельное постановление о переводе долгов при слиянии и преобразовании отдельных деловых предприятий (ст. 182).

[ 136] Трепицын, 1. с., стр. 303 (у него же здесь литература). Также Герм. ул., ст. 397, иначе Проект, ст. 179; Ш. У. говорит о договоре (ст. 115).

[ 137] Проект допускает зачет в отношении денег и заменимых вещей (ст. 115).

[ 138] Проект допускает возможность зачета по обязательствам, подлежащим исполнению в разных местах с возмещением издержек за исполнение не в надлежащем месте (ст. 173).

[ 139] Требования должны быть предъявлены своевременно (⁷⁸/₁₇₁, ср., однако, ⁹⁹/₆₃). Но, во всяком случае, необходима взаимность предъявленных требований (⁰⁷/₆, ¹³/₄₆).

[ 140] Проект допускает внесудебный зачет по воле должника, причем требования считаются погашенными с того дня, когда наступила возможность зачета (ср. ст. 169, п. 2, и 170, п. 2).

[ 141] Хотя бы и вне суда (Проект, ст. 169, п. 2).

[ 142] А именно, сенат дозволяет зачесть закладную, хотя бы не наступил ей срок и не состоялось решения о взыскании (непредъявленная закладная).

[ 143] Эта статья устанавливает несправедливое правило о зачете сполна долга, когда одно лицо представляет займодавца и должника. – Вавин, Зачет обязательств. 2-е изд. М., 1914.

[ 144] Но нет основания не признавать слияния как способа прекращения обязательств вообще, т.к. это вытекает из самого понятия обязательства как отношения двух сторон. Слияние не должно быть, однако, направлено на нарушение прав третьих лиц (ст. 1547 по аналогии).

[ 145] Что касается исковой давности, то она может погашать только иск, а не само право (⁰⁴/₁₀₁, см. § 15, II). При ином взгляде на силу давности, она должна быть отнесена к способам прекращения обязательств.

[ 146] В статьях этих определены те условия, при наличности которых имущество признается безденежно отчужденным и подлежащим возврату в конкурсную массу. Различие в применимости этих условий в области торгового и гражданского права сводится лишь к тому, что в силу п. 2 ст. 1529 кредитор обязывается доказать вред, тогда как в силу ст. 460 и сл. безденежность акта признается самим законом, и истец, имея за собой это законное предположение, вызывает ответчика на опровержение его. Следовательно, бремя доказательства, ввиду родственных отношений несостоятельного должника с своими кредиторами, переносится на этих последних (⁷⁸/₅, ⁸⁰/₁₀₅, ⁹⁰/₁₁₇).

[ 147] О теории т.н. смешанных договоров см.: Л. Таль, Положительное право и нерегулированные договоры. Ярославль, 1912 (у него же литература, стр. 30, прим. 2). Иногда соглашение обнимает даже несколько договоров, как одно неразрывное целое, иногда из различных договоров берутся лишь отдельные типичные элементы и объединяются в один договор. Само распределение этих элементов между сторонами может быть различно (Л. Таль, 1. с., стр. 31). – Бар. А. Симолин, Смешанные договоры и учение об отдельных обязанностях (речь на магистерском диспуте. Право, 1911 г., № 47). Его же, Договор промыслового ученичества. Каз., 1910, стр. 260 и сл. Ср. Петражицкий, О незаконном обогащении (Вест. Пр., 1909 г., № 4 и 5). Рюмелин разобрал, в частности, отдельные основные элементы, входящие в договоры личного найма и подряда (в своей книге Dienstvertrag und Werkvertrag). Hoeniger, Die gemischten Vertäge in ihren Grundformen (1910), и его же, Vorstudien zum Problem der gemischten Verträge (1906), Blociszewsky, Die Vermengung von Vertagstypen (Leipz. diss., 1905). Две работы появились также в Jahrb. für Dogm: Регельсбергера (Bd. 48, 1904) и Шрейбера (Bd. 60, 1911). Подробнее см.: Л. Таль, 1. с., стр. 30.

[ 148] См.: Л. Таль, 1. с., стр. 38.

[ 149] При разрешении этого вопроса создано несколько теорий: 1) теория о преобладающем типе, или поглощении одних элементов (побочных) другими (главными); 2) теория комбинирования относящихся к различным договорным типам положений закона, т.е. подчинения их единому принципу (Генигер). Причем, комбинируя законодательные нормы, касающиеся разнотипных элементов договора, выдвигают теорию соизмерения этих норм с тем значением, какое в составе договора имеет предусмотренный ими элемент («по соразмерности»; против, не без основания, Таль, 1. с., стр. 39 и сл.). Наконец, пытаются к разбираемому вопросу подойти с точки зрения решения проблемы о нерегулированных договорах и толкования закона. Причем, и здесь одни исходят из того, что постановления закона рассчитаны на «известное состояние интересов» (Jnteressenlage), что поэтому судьей должны применяться общие начала обязательственного права и особые постановления, относящиеся до отдельных типов по аналогии (Шрейбер). Другие считают возможным предоставить судье отыскание наиболее целесообразных норм, руководствуясь не частными интересами лиц, а правовыми воззрениями народа в данное время (Таль, 1. с., стр. 48). В сущности, последнее решение есть уже решение вопроса о правотворческой роли судьи (§ 4, I, 2).

[ 150] Записка напечатана М. Винавером, Из области цивилистики (СПб., 1908), стр. 79 и сл.

[ 151] Записка, стр. 85.

[ 152] В данном случае сказалось влияние французского кодекса, а вместе с тем римского права с его институционной системой. Помещение в один раздел дарения и завещания объясняется также влиянием французского кодекса. Ср.: М. Винавер, 1. с., стр. 97 и сл.

[ 153] И. Табашников, Юридическое значение обещания подарить (Судебн. Вестн., 1876, № 193, стр. 1 и сл.).

[ 154] Также высказался сенат в Общем Собрании первых трех Департаментов и Департамента Герольдии 6 июля 1849 г.

[ 155] Он относит дарение к способам приобретения права собственности.

[ 156] Ограничения в дарении родовых имуществ не распространяется на губернии Черниговскую и Полтавскую (ст. 970).

[ 157] Совершение дарственных записей подробно излагается в ст. 987 и сл.

[ 158] При этом сенат для обращения духовного завещания в дарственную запись требует ввода во владение (⁷¹/₃₃₃, ⁷³/₈₆₅, ⁰¹/₉₇). Ввод во владение должен иметь здесь место в смысле фактического обладания подаренным (Змирлов), т.к. право собственности возникает ныне не вводом во владение, а крепостным актом (Вып. I, стр. 235). Анализ ст. 991 дан у М. Винавера, 1. с., стр. 132 и сл. (дарение по завещанию).

[ 159] Льготы эти сводятся к платежу % со времени предъявления иска одаряемого (ст. 268 Проекта), к освобождению ответственности за недостатки в праве и в самой вещи, если не было умысла или грубой неосторожности (ст. 269 и сл.). Германское уложение признает еще т.н. право бедности (ст. 519).

[ 160] Против отменительного условия при дарении – составители проекта, которые, ссылаясь на Уложение царя Алексея Михайловича, указывают, что в ст. 976 речь идет об условии в смысле возложения обязательства на одаренного, а не об отменительном условии (Гражд. ул., кн. V, т. I, стр. 585; также Анненков, Любавский).

[ 161] Необходимо Высочайшее соизволение (ст. 985).

[ 162] См.: Змирлов, О недостатках наших гражданских законов (Журн. гражд. и угол. права, 1883, кн. 9, стр. 41 и сл.).

[ 163] Несколько иначе Победоносцев (Курс, I, стр. 394 и сл.).

[ 164] За возможность выдела боковыми родственниками Оршанский, Исследования по русскому праву, стр. 200 (против Шершеневич).

[ 165] Поэтому выделенный отвечает за долги наследства; и самый выдел может быть недействителен, если выделенный не мог быть на самом деле наследником (также Анненков).

[ 166] Что касается общего законодательства, то ст. 1142 редактирована не совсем ясно и узко. В ней идет речь о возвращении родителям имущества, уступленного ими детям «в виде дара». Не ясно, разумеется ли здесь дарение или выдел и приданое (ср. ⁶⁷/₂₇₉: «в виде дара приданое»). Выражение закона «в виде дара», а не по дарению, говорит скорее всего за возможность возвращения родителям выдела и приданого. Причем, в таком случае, было бы правильно ст. 1142 не ограничивать правом только родителей, а и восходящих (также Шершеневич).

[ 167] Место изложения мировой сделки не установлено. Ее излагают также в общей части гражданского права, в связи с осуществлением гражданских прав.

[ 168] Незасвидетельствованная мировая сделка не може быть принята судом, как основание для прекращения производящегося дела (⁷⁶/₄₇₀). Мировое прошение, если оно не подается лично, должно быть также засвидетельствовано у нотариуса или мирового судьи (ст. 1361 У. Г. С.).

[ 169] Некоторые другие постановления см. ст. 188, 563, 564, 574 Проекта.

[ 170] Проект понимает мировую сделку, как договор о прекращении, путем взаимных уступок, возникшего спора или могущего возникнуть о праве гражданском (ст. 1141).

[ 171] Постановления эти, в особенности последнее, вполне понятны, ибо мировая сделка есть юридическая сделка. Поэтому пороки воли делают мировую сделку оспоримой.

[ 172] Т. V. Св. Зак. Полож. о пошлинах, ст. 2, п. 4. Ср. т. ХI ч. 2, Уст. Кред., ст. 41 и 167.

[ 173] Возможен также обмен права въезда в казенные леса на выдел лесного участка в собственность (ст. 766–771 Уст. лесн.).

[ 174] Законы Межевые, ст. 632, прим., прил. 1; Уст. Иностр. Испов., ст. 118, 715, 1550, 1664; Закон. о состоян., ст. 765, 863; Уст. лесн., ст. 766–771; Уст. каз. имущ., ст. 1 прим., прил. 3.

[ 175] Дело в том, что закон запрещает мену недвижимых имуществ, а при мене на движимость все же для одного из контрагентов налицо мена недвижимого имущества.

[ 176] Дело в том, что договор запродажи не устанавливает ни права собственности, ни какого-либо другого права на запроданное имущество (⁷⁹/₂₂₈, ⁸⁰/₂₈₈). Вследствие этого не требуется, чтобы запроданное имущество принадлежало запродающему в момент заключения договора, как это необходимо при купле-продаже (⁸⁰/₉₄).

[ 177] Так, в обеспечение совершения договора купли-продажи стороны вправе включать в запродажную всякие условия (⁷³/₁₂₀₇), напр., неустойку, задаток. Причем, сами последствия, связанные с обеспечением запродажи, если они не указаны сторонами (ст. 1681), не определяются законом.

[ 178] Ст. 1680 (доказательство от противного), по-видимому, против ст. 1690. Сенат допускает возможность словесного заключения запродажи (⁶⁹/₁₁₃₂). Письменная форма необходима, однако, в тех случаях, когда запродажа движимости обеспечивается неустойкой, а не задатком (⁷⁶/₂₂₁).

[ 179] Прежде сенат считал куплю-продажу договором односторонним. Сенат исходил из того предположения, что продавец не обязан передать движимую вещь в собственность покупателя, ибо право собственности на переданную вещь переходит в момент соглашения. Вследствие этого, купля-продажа порождает обязательство лишь покупщика: уплатить условленную цену за вещь, приобретенную от продавца в собственность. Однако, если право собственности на проданную движимую вещь и переходит к покупателю в момент соглашения, то все же на продавце лежит еще обязательство очистки. След., обязанной стороною является также продавец. Поэтому позже сенат пришел к признанию купли-продажи договором двусторонним. Двусторонность купли-продажи подчеркивает Общегерм. ул. (ст. 433); но этого не делает Проект (ст. 198), что нельзя признать действительным.

[ 180] Однако, возможна, напр., продажа авторского права (Вып. I, стр. 322), продажа права застройки (Вып. I, стр. 272); см. также ст. 1401 и 1401¹ т. Х ч. 1.

[ 181] Продажа имения, состоящего в споре и затем отчужденного от продавца, безусловно недействительна (¹³/₈₈).

[ 182] В литературе правильно замечено, что особые постановления об определимой и истинной цене не нужны; постановления эти вытекают из общих условий действительности юридической сделки (Дернбург).

[ 183] Передача составляет здесь момент приобретения права собственности в отступление от общего правила сенатской практики, что право собственности на движимость приобретается в момент соглашения (Вып. I, стр. 255).

[ 184] То же самое правило применяется и при купле-продаже с публичного торга в отношении данных крепостей (⁹⁵/₄₀).

[ 185] Разве бы продавец положительно устранил себя от этой обязанности в самой купчей крепости (⁷¹/₁₁₂₁, ⁹²/₆₁). – Следует, однако, заметить, что ссылка сената на ст. 574 и 684 не может устранить прямого постановления закона о произвольной принадлежности очистки. То же приходится сказать и о ст. 1392. См.: Новицкий, 1. с., стр. 106, прим. 1.

[ 186] Проект говорит еще определеннее: вещь должна быть отобрана от покупщика во исполнение вошедшего в законную силу судебного решения (ст. 215).

[ 187] Такими вступщиками будут, конечно, прежде всего лица, предъявляющие иск о праве собственности, но ими могут быть и другие лица, даже арендаторы (⁹⁷/₉, ⁷⁴/₈₄₈, иначе ⁷⁸/₂₁), но не жильцы и квартиранты (⁷⁸/₂₁).

[ 188] См. Ж. М. Ю., 1914, № 5, стр. 258 и сл. Об ответственности в размере заплаченных денег говорит и ст. 1512.

[ 189] При добровольной продаже обязанность платежа поземельных недоимок переносится на покупщика (¹³/₅₁).

[ 190] Земельный банк не отвечает также за недостающее количество земли в имении, продаваемом с торгов за долг банка (⁷⁷/₃₃₇).

[ 191] Критику этих постановлений см. у Новицкого, 1. с., стр. 115 и сл.

[ 192] Принимая вещь, покупщик должен сделать оговорку о недостатках или, если недостатки могли быть замечены позже, то немедленно уведомить о том продавца (ст. 222).

[ 193] В гражданских законах изложены постановления «о приобретении имуществ куплею с публичных торгов», в ст. 1467 и сл. (также горных отводов, ¹³/₂₈), и о продаже в розницу с рассрочкою платежа машин и пр., в ст. 1509^1–6. В частности, заслуживает внимания, что сенат считает условием, противным закону, если при продаже в рассрочку, продавец выговорил в отмену ст. 1509⁴ право требовать от покупщика всю сумму полностью, в случае невзноса им срочных платежей (¹³/₃₀).

[ 194] А. Леонтьев, Крестьянское право. Изд. 2-е. СПб., 1914.

[ 195] Поскольку возможно отделение составной части от почвы без передачи части самого участка в длительное владение покупщика (Ельяшевич в П. Т. К., II, стр. 38).

[ 196] О казенных постав. и подр. см. особое положение.

[ 197] Это отличие договоров пользования от передаточных договоров существенно. Так, перенесение права собственности предполагает: 1) особую правоспособность сторон к приобретению имущества и предмет, годный к отчуждению, 2) особую форму – крепостную – для отчуждения недвижимостей, и устанавливает 3) также особое право приобретателя на очистку (эвикция). Ничего этого не требуют по общему правилу договоры о пользовании чужой вещью. 1) Не требуется особой правоспособности в лице контрагентов, и вообще достаточно общей правоспособности; исключения и здесь возможны. 2) Нет необходимости в крепостной форме, и, только по исключению, возможна отметка в крепостном реестре (см. стр. 133). 3) Нет ответственности по очистке (в праве собственности), существует лишь ответственность за недостатки в самой вещи, препятствующие пользованию чужой вещью.

[ 198] См. Вып. I, стр. 265.

[ 199] Явление это объясняется социальными и экономическими условиями жизни (см. литературу у бар. Фрейтаг-Лоринговен, Материальное право Проекта вотчинного устава. Т. I (Юр., 1914), стр. 271, прим. 2).

[ 200] Неточность состоит в том, что поговорка эта применима ко всякому отчуждению недвижимости, и, кроме того, купля-продажа не может уничтожить договор между контрагентами. Они остаются связанными, хотя бы новый собственник не был обязан считаться с нанимателем (Kauf bricht Miete).

[ 201] Бар. Фрейтаг-Лоринговен, 1. с., стр. 314. Нельзя признать удачной попытку конструировать обязательный для третьих лиц имущественный наем, как «право к вещи» (jus ad rem), т.е. как обязательственное право с атрибутом вещного права – способностью следовать за вещью. Конструкция эта (см. о ней: Ельяшевич в П. Т. К., II, стр. 263) не может быть последовательно проведена в отношении всех приобретателей (см.: А. Долматовский, 1. с., стр. 148, прим. 20).

[ 202] См. литературу у А. Долматовского, Юридическая природа найма имуществ (В Юрид. Вестн., 1913, кн. III, стр. 144, прим. 7, стр. 149–151 и 153); бар. Фрейтаг-Лоринговен, 1. с., стр. 279, прим. 5 и 271, прим. 1. В частности, бар. Фрейтаг-Лоринговен считает принципиально желательным признать вещным правом наем имуществ, внесенный в вотчинные книги (1. с., стр. 315 и сл., 347), с чем едва ли можно согласиться.

[ 203] Напротив, по существу, Швейц. уложение не стоит на высоте современного права, т.к. оно принципиально признает: «Kauf bricht Miete».

[ 204] Собственно, в процессуальных законах речь идет вообще об обязательности «договоров по имению», заключенных должником до получения повестки об обращении взыскания на недвижимое имение (ст. 1099).

[ 205] В литературе высказан взгляд, что постановление процессуальных законов о сохранении силы договоров по имению есть вообще правило. Поэтому оно должно иметь место и при добровольном отчуждении (Долматовский, 1. с., стр. 153; против Принтц, Аренда земельных имуществ, стр. 53, см. еще реш. ⁷⁸/₂₀₁).

[ 206] То есть когда наем еще не осуществился (неосуществившийся наем).

[ 207] Наем имуществ не есть отдельное владение в смысле вещного права. Правильнее было бы обосновать сенатскую практику на ст. 1099 и 1100 У. Г. С. (см. ⁶⁸/₇₇₁), видя в них общий принцип нашего права (Долматовский, 1.с., стр. 152, против Принтц).

[ 208] ⁷⁰/₁₈₉₃, ⁸⁰/₁₁₈.

[ 209] См.: Долматовский, 1.с., стр. 150, прим. 25 (литература). Против К. Змирлов, Договор найма имуществ по нашим законам (в Журн. Гр. и Уг. Права, 1884, II, стр. 87).

[ 210] Правильно восстает против неопределенной конституции проекта бар. Фрейтаг-Лоринговен, 1. с., стр. 297 и сл., 311 и сл. (у него же литература, стр. 299 и сл.).

[ 211] Наем исполу или из доли (ст. 296, п. 1 Проекта).

[ 212] Наем из отработка допускается по проекту не свыше 3 лет, как рано не свыше этого срока дозволено включение в договор найма условия об отработке (ст. 296, п. 2 и 3).

[ 213] Хотя требование срока и преследует интерес фискальный (устранить возможность передачи имения в полное обладание без совершения крепостного акта, ⁹⁹/₆₈), тем не менее суд не вправе сам возбуждать вопроса о бессрочности имущественного найма (⁷³/₉₁₀).

[ 214] По новому закону 15 марта 1911 г. (Собр. узак. 1911 г., № 59, ст. 537), I, п. 1 ст. 1692).

[ 215] Новый закон, III (ст. 1692).

[ 216] Примечанием 1 к ст. 1693 дозволяется с Высочайшего разрешения заключать договоры, превышающие предельные сроки, с целью разработки минеральных богатств.

[ 217] О неопределенном сроке найма говорит Сенат, когда он ограничивает срок найма временем действия закона (⁷³/₉₁₀).

[ 218] Примечание к ст. 1692.

[ 219] Там же.

[ 220] См. также: Ландау, Новый закон об аренде (Право, 1910, № 21).

[ 221] Проект (см. Объясн. Зап. к ст. 1848=333) не допускает презумпции заключения договора на время севооборота, а только на один год.

[ 222] В законе сказано: «или содержание» (ст. 1691); здесь предмет договора смешивается с содержанием договора.

[ 223] Внутренние монастырские и церковные здания не могут быть сдаваемы под торговые и трактирные заведения (ст. 1711).

[ 224] О правоспособности к заключению договора найма недвижимых имуществ см. § 7, IV.

[ 225] Наем мореходных и речных судов совершается письменно (ст. 1700), хотя эти суда есть движимость. Наем загородной дачи на лето требует письменной формы (⁷²/₅₅₀).

[ 226] То же самое надо сказать в отношении формальных контрактов, необходимых по закону для отдачи внаем евреям оброчных статей и других хозяйственных заведений, как казенных, так и владельческих (ст. 1699). Контракты эти, совершенные домашним порядком, действительны (⁷⁵/₃₂₃, ₉₂₁).

[ 227] Правила о найме имуществ, принадлежащих казне, уделам, городам, архиерейским домам, монастырям, церквам, городам и сельским обывателям, изложены особо в соответствующих законах (ст. 1709–1713). См. еще ст. 1691, прим. Несомненно, что сложность формы договора найма составляет у нас недостаток. Некоторые законодательства прямо устанавливают одинаковую форму как при найме движимых, так и недвижимых вещей. Правило это целесообразно: не всегда легко различить наем движимости от найма недвижимости, напр., при найме сада. Поэтому, напр., сенат (довольно сомнительно) разъясняет, что если имеется в виду снятие в саду плодов в течение нескольких лет, то это наем недвижимости (⁶⁹/₂₅₈,₆₀₃), если же наем сада (без земли) для снятия плодов заключен на один год, то это – наем движимости (⁷⁰/₅₈₈). Различие по продолжительности найма принято и в Общегерм. ул. Оно требует письменной формы для найма поземельных участков со сроком более, чем на один год (ст. 566). Напротив, проект следует одновременно принципам германского и французского законодательства. «Договор найма, по которому наемная плата превышает триста рублей, или который заключен на срок свыше трех лет либо пожизненно, должен быть удостоверен на письме» (ст. 297).

[ 228] Вып 1, стр. 173, (§ 13, II).

[ 229] При столкновении прав двух нанимателей одного и того же имущества, преимущество имеет добросовестный наниматель, вступивший уже в пользование имуществом, хотя бы по договору, позже заключенному (⁸⁰/₁₁₈).

[ 230] В частности, наш Сенат предусматривает следующие недостатки: холод, сырость квартиры, дым из печей (⁶⁷/₁₄₁, ⁷²/₃₄₃, ⁷⁷/₄₅ и др.), квартирование публичных женщин, нарушающих спокойствие и возмущающих своим поведением нравственное чувство соседних жильцов (⁰⁷/₃₃), а также, в зависимости от усмотрения суда, погром вокруг дома (реш. Гр. Кас. Деп. 7 окт. 1909 г. по делу Вургафта).

[ 231] Проект предоставляет нанимателю право требовать прекращения найма в том случае, когда недостатки имущества существенно стесняют пользование имуществом (ст. 301, п. 2).

[ 232] Так напр., назначение лица военного сословия для службы на броненосец, хотя бы во время военных действий, не освобождает его от взноса платы (⁰⁷/₇₆), как равно и перевод чиновника по службе из одного места в другое (⁹⁴/₉₉ и ⁰⁷/₇₆, иначе Проект, ст. 339, п. 5). Ср. ук. 28 июля 1914 г. (Право, 1914, № 33).

[ 233] Неочищение нанимателем квартиры не дает само по себе права наймодавцу требовать платы за излишне прожитое время (⁷⁰/₇₈₁ и др.). Ср. Проект, ст. 308, п. 2.

[ 234] См. Объясн. Зап. к ст. 310–314. Проект предоставляет наймодавцу также право непосредственного взыскания с поднанимателя, в случае неуплаты наймодавцу нанимателем в срок наемной платы (ст. 329). См. также ст. 530 и сл.

[ 235] Впрочем, наниматель не отвечает за те действия домашних, которые влекут за собою личную для них уголовную ответственность, или вообще не относятся к числу случаев, долженствующих входить в область предусмотрительности и осторожности нанимателя (⁰³/₁₂). Ср. ст. 319 Проекта.

[ 236] Объясн. Зап. к ст. 318.

[ 237] Впрочем, Проект в этом отношении идет очень далеко, когда он возлагает на нанимателя ответственность за случайную гибель или случайное повреждение принадлежности (ст. 321) и освобождает его только от ответственности за обыкновенное ухудшение имущества от времени (ст. 320).

[ 238] Л. Виноградов, Наем квартир и иных помещений. Москва, 1910.

[ 239] Вопрос о юридической природе найма безопасных ящиков возбуждает споры. Натансон (в журн. Право, 1910, стр. 2033 и сл., 2091 и сл.).

[ 240] Ссуду нельзя смешивать с ссудой под залог; в последнем случае речь идет о займе, а не о ссуде. Нет также ссуды и в ст. 2066.

[ 241] Сенат определяет ссуду как отдачу имущества на подержание (⁷⁶/₂₉₄), не определяя ближе рода имущества.

[ 242] Потребляемая вещь не может быть возвращена той же самой (⁷³/₁₆₂₆), так же наличные деньги (⁶⁸/₂₄₈, ⁷⁷/₁₄₀). Закон говорит, в виде исключения, о возможности ссуды казенного имущества (ст. 2066), но в сущности, это займообразная сделка (Победоносцев).

[ 243] Также сенат: ⁷³/₇₃, ⁷⁶/₂₉₄.

[ 244] В ст. 2064 сказано: «уступает», но означает ли это передачу вещи? Проект считает ссуду реальным договором (ст. 357, ср. ст. 358).

[ 245] Такое постановление не вполне достаточно ограждает интересы ссудопринимателя. Французский кодекс (ст. 1891) устанавливает ответственность и за небрежность, что правильнее (иначе Объясн. Зап. к ст. 370 и 270).

[ 246] По Проекту (ст. 361 и сл.) возможна ответственность и просто за случай, но при наличности особых условий.

[ 247] О шестимесячной давности при ссуде см. ст. 371.

[ 248] Дернбург кладет, однако, в объяснение существа займа не свойство заменимых вещей, а оборотный капитал (теория оборотного капитала).

[ 249] Наши законы разрешают у сибирских инородцев и мезенских самоедов производить займы или наличными деньгами или вещами, в цену положенными (ст. 1 отд. III прилож. к ст. 130 т. II ч. 2 Учрежд. инородцев, по прод. 1886 г.; ⁹²/₃₈).

[ 250] Доводы сената (⁹²/₃₈) и оспаривание им своей прежней практики (⁷³/₁₆₂₆, ⁷⁷/₁₄₀) не убедительны.

[ 251] Проект требует предварения за 3 месяца, если в договоре не было установлено, что платеж должен быть произведен по востребованию или по предъявлении (ст. 378).

[ 252] Сенат относит к счетам и всякого рода записки, расписки и удостоверения о суммах, следующих к получению (⁷⁵/₂₂₁).

[ 253] Исключения для займов с закладом движимого имущества на сумму не свыше 30 руб.

[ 254] Заем для игры недействителен, однако, в том случае, когда он совершен с ведома займодавца (ст. 2019). По игре, т.е. когда обе стороны участвовали в игре, так что одна требует с другой деньги в качестве проигрыша (⁶⁹/₉₆₉ и др.).

[ 255] Проект устанавливает 6-месячную давность (ст. 388, п. 2).

[ 256] Закон не исключает, однако, возможности передачи заемных писем по особому акту, силу и значение которого должен определить суд (⁷¹/₁₀₀₁, ⁷⁴/₃₂₇ и др.). Вообще передача может быть доказываема всякими письменными актами (⁷⁴/₁₄), а не свидетелями (⁶⁹/₄₆₅).

[ 257] Учение о векселе составляет ближайший предмет торгового права.

[ 258] Philipp Lotmar, Der Arbeitsvertrag nach dem Privatrecht des deutschen Reiches. – Leipzig, I Bd. (1902), II Bd. (1908). См. рецензию Л. Таля в Ж. М. Ю. за 1909 г., кн. I, стр. 285 и сл.

[ 259] Л. Таль, Трудовой договор. Цивилистическое исследование. Общие учения. Яросл., 1913. См. рецензию В. Гордона, Вестн. Гр. Пр., 1913, № 8, стр. 100 и сл. Сам Лотмар различал также две основные формы трудового договора: 1) договоры, в которых вознаграждение назначается за работу вместе с соединенным с нею результатом (аккордные договоры), и 2) договоры, в которых вознаграждение назначается за работу известной продолжительности, следовательно, независимо от ее результата (Zeitlohnvertrag). – Термин трудовой договор (Arbeitsvertrag, contract de travail) принят в нашей литературе в смысле договора, обнимающего все формы труда (Ельяшевич, Новое движение в области договора о труде, в журн. Право, 1907, № 3, стр. 172, прим.).

[ 260] Несомненно, в новых течениях, посвященных договорам о труде, об услугах, есть много невыясненного и спорного. Об этих течениях см. у Таля, в четвертой главе его работы. Но, тем не менее, этим течениям нельзя отказать в одном: постановке насущной задачи нашего времени – реформировать договоры найма труда в соответствии с современными воззрениями на труд, придав реформе цельность и единство в области гражданского законодательства.

[ 261] Подробнее: Л. Таль, Проблема власти над человеком в гражданском праве (в Юрид. Вестн., 1913, кн. III, стр. 103 и сл.).

[ 262] Таль, Тарифный (коллективный) договор, как институт гражданского права, 1909 г.; Войтинский, Основные вопросы юридического учения о тарифном рабочем договоре (Вопросы обществоведения, т. II, 1910); его же, Коллективные соглашения об условиях труда (тарифный рабочий договор), как проблема законодательства (Право, 1911, № 21–24).

[ 263] Л. Таль, Проблема власти (в Юрид. Вестн., 1913, кн. 3, стр. 138).

[ 264] Само условие о цене называется в законе «рядною».

[ 265] Проект допускает определение платы даже по справедливому усмотрению суда, основанному на соображении всех обстоятельств дела (ст. 425).

[ 266] Заказ предполагает самостоятельность лица, хозяина в своем деле; также и при подряде.

[ 267] Анализ этого решения см. у М. Винавера (Вестн. Гр. Пр., 1913, № 1, стр. 103 и сл.).

[ 268] А именно, сенат требует, чтобы изменение условий найма нашло себе отражение в самой расчетной книжке. Поэтому, как бы ни были достоверны письменные акты, удостоверяющие происшедшее изменение условий найма, эти акты бессильны перед расчетной книжкой. Отсюда расчетная книжка из облегчительной формы превратилась в толкованиях сената в отягчительную форму для рабочих. Подробнее: М. Винавер (Вестн. Гр. Пр., 1913, № 1, стр. 94 и сл.).

[ 269] Ст. 2233¹: Лицам, самовольно прекратившим работы или отправление служебных своих обязанностей на железной дороге, казенной или частной, или на телефоне общего пользования, кроме правительственного, или вообще в таком предприятии, прекращение или приостановление деятельности которого угрожает безопасности государства или создает возможность общественного бедствия, присвоенного им содержания или заработной платы за все время прекращения ими работ или отправления служебных обязанностей не производится. Действие этого правила распространяется также на предприятия морского и речного пароходства и судоходства, предназначенных для перевозки грузов и пассажиров, а равно гонки плотов и для надобности торговых портов, либо для поддержания судоходства, если прекращение или приостановление работ и занятий служащих и рабочих угрожает безопасности государства или создает возможность общественного бедствия (зак. 2 дек. 1905 г.).

[ 270] Войтинский, О заработной плате за забастовочное время по русскому праву (Право, 1910, стр. 1679 и сл., 1739 и сл.); его же по вопросу о стачках см.: Право, 1911, стр. 333 и сл.

[ 271] Проект правильно смягчает суровость правила о синаллагматической сделке при договоре личного найма. Именно, если наниматель без вины нанявшегося не мог воспользоваться его услугами, когда он готов был уже их оказать, то наниматель обязан в известном размере уплатить рядную плату (ст. 437, ср. ст. 438).

[ 272] Рабочий без судебного определения не может расторгнуть договора найма на фабрики и заводы (см. подробнее ст. 95, 96, 98, 104–106 Уст. о пром.; ⁰⁸/₈₉, ¹⁰/₈₆).

[ 273] См. стр. 411, прим. 1.

[ 274] См.: Семейное право, где изложен зак. 12 марта 1914 г.

[ 275] См.: Л. Таль, Договор личного найма по проекту гражданского уложения (Труды СПб. Юрид. Общ., т. I).

[ 276] В частности, наше законодательство знает особый вид договора личного найма – договор об отдаче в обучение (ст. 2203 и 2224). Анализ этого договора (его юридической природы и содержания), а равно историю договора и оценку его с точки зрения политики права см.: Бар. А. Симолин, Договор промыслового ученичества. Казань, 1911.

[ 277] Подробности и другие особенности новых законов изложены в Ж. М. Ю., 1914, № 4, стр. 286 и сл.; стр. 292 и сл. – Гессен, Личный наем по проекту гражд. ул. (Право, 1900, № 9); Гуляев, Наем услуг. 1893.

Поиск по сайту: