Генезис и этапы развития рейдерства

Рейдерство, как и многие другие криминальные явления в сфере экономической деятельности, имеет свою историю, которая насчитывает не одно столетие, хотя сам термин введен в деловой оборот на рубеже XIX - XX вв. Рейдерство появилось на свет вместе с акциями, когда возникла возможность поглощения компании помимо воли ее владельца. Один из самых известных исторических примеров - попытка захвата французской Ост-Индской компании известным авантюристом бароном Жаном де Батцом. В дни Великой французской революции по его инициативе был подготовлен доклад о необходимости ликвидации Ост-Индской компании. Авторы доклада рассчитывали на массовую продажу акций, чтобы скупить их по заниженной цене <15>.

--------------------------------

<15> Федоров А.Ю. Правовая охрана корпоративных отношений: актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт: Науч.-практ. пособие. М.: Юстицинформ, 2012.

Рейдерство как криминальный способ захвата предприятия и бизнеса появилось в 1920 - 1930-х гг. в США, в период, когда шло формирование американской организованной преступности. Рейдерство уже тогда стало наиболее эффективной формой организованной преступности.

На западе рейдерство получило большее распространение к середине XX в. В среде финансистов и инвесторов появились люди, которые начали скупать контрольные пакеты акций различных компаний. Подобные скупки часто сопровождались конфликтами между акционерами. Рейдеры, получив контроль над компанией, реорганизовывали ее, часто разбив на более мелкие компании, и продавали с прибылью.

В 1980-е гг. сделки в области слияний и поглощений приобрели массовый характер. Рейдерство начинает формироваться как самостоятельная деятельность. Один из этапов американского бизнеса связан с самым известным "корпоративным налетчиком" Майклом Милкеном из инвестиционной компании Drexel Burnham Lambert и описан в нашумевшей книге Кони Брук "Бал хищников". Он участвовал в приобретении многих компаний и финансировал крупнейших "корпоративных налетчиков" <16>.

--------------------------------

<16> Федоров А.Ю. Указ. соч.

Факторы, способствующие возникновению и определившие направления и специфику развития рейдерства в России, сложились на протяжении 90-х гг. в результате процессов трансформации российской экономики и общества и передела собственности, начиная с эпохи "перестройки". Именно в этом периоде лежат экономические и социальные корни современного российского рейдерства <17>.

--------------------------------

<17> Фаенсон М.И., Пиманова А.А. Рейдерство (недружественный захват предприятий): практика современной России. М.: Альфа-Пресс, 2011.

Предпосылками для дальнейшего развития рейдерства стали последствия прошедшей в 1992 - 1994 гг. приватизации государственной собственности. Во-первых, следует обратить внимание на то обстоятельство, что речь идет о приватизации, которая сопровождалась множеством нарушений и, по мнению исследователей, представляла собой первую в истории современной России рейдерскую атаку по отъему корпоративной собственности у населения, проведенную государством в пользу отдельной группы лиц <18>.

--------------------------------

<18> См.: Анализ процессов приватизации государственной собственности в Российской Федерации за 1993 - 2003 гг. (экспертно-аналитическое мероприятие) / Руководитель рабочей группы - Председатель Счетной палаты Российской Федерации С.В. Степашин. М.: Олита, 2004.

Таким образом, в результате процессов приватизации произошла децентрализация предприятий. Организации разбивались на отдельные мелкие компании, превращались, таким образом, в акционерные предприятия. При проведении этого процесса совершенно не учитывались технологические и рыночные связи предприятий внутри отрасли или между ними и не придавалось значения существующей вертикальной интеграции между предприятиями, относящимися к одной хозяйственной системе <19>.

--------------------------------

<19> Борисов Ю.Д. Рейдерские захваты. Узаконенный разбой. СПб.: Питер, 2010.

Таким образом, приватизированные предприятия стали представлять собой намного более легкую добычу для рейдерских захватов.

Кроме того, следует отметить формирование к середине - концу 90-х гг. слоя молодых квалифицированных специалистов в области экономики и менеджмента, для которых не нашлось места в системе традиционного бизнеса и государственных служб. Они не смогли найти призвания и достойного применения своим способностям в условиях постсоветского общества и поэтому испытывали враждебность по отношению к представителям старшего поколения бизнеса, чувствуя себя в какой-то степени обделенными <20>. Именно эта группа в своем большинстве составила первую волну российских рейдеров, деятельность которых, помимо стремления к сверхприбыли, стимулировалась такими реваншистскими настроениями, которые также служили своеобразным оправданием их действий при захвате компаний. Таким образом, в результате появления этих трех социальных групп сложилась идеальная социально-экономическая ситуация для расцвета рейдерства.

--------------------------------

<20> Там же. С. 196.

Первые случаи рейдерских захватов по классическим рейдерским схемам с манипуляцией акциями отмечаются еще в середине 90-х гг., однако они были единичными, что говорит об отсутствии в тот период рейдерства как формы систематического и массового поведения. Необходимо тем не менее отметить, что первые рейдеры того периода, которыми стали менеджеры среднего и младшего звена промышленных предприятий, в настоящее время являются ведущими промышленными магнатами и одновременно крупными субъектами рейдерского поведения, наиболее выдающимся представителем которых является Олег Дерипаска <21>.

--------------------------------

<21> URL: http://www.akm.ru/rus.

В полной мере рейдерство как социально-экономическое явление сформировалось к концу 1990-х гг.

Первый этап развития рейдерства определяется исследователями как проходивший с 1997 по 2002 гг. С 1997 г. в российской промышленности начали развиваться тенденции к горизонтальной и вертикальной интеграции предприятий, при которой уже активно использовались классические рейдерские схемы. Эти тенденции продолжились и даже усилились вследствие финансового кризиса 1998 г. Поскольку в результате кризиса разорилось большое количество предприятий, то скупать активы обанкротившихся компаний стало намного проще и дешевле.

Другим результатом кризиса стало развитие нового способа рейдерских захватов благодаря принятому в том же 1998 г. новому Закону о банкротстве предприятий, который фактически отстранял собственника от участия в процессе банкротства. Таким образом, чтобы захватить предприятие, уже необязательно было проводить скупку его акций, а было достаточно купить или перехватить кредиторскую задолженность организации <22>.

--------------------------------

<22> Нобатова М. Эволюция корпоративного рейдерства в России // Слияния и поглощения. 2011. N 11. С. 64 - 70.

С начала XXI в. в рейдерстве появились новые тенденции, связанные прежде всего с превращением его в более интеллектуальный и сложный бизнес, что проявилось в распространении различных информационных технологий в рейдерских захватах, которые были направлены как на создание положительного образа компании-рейдера и оправдание их действий по отношению к предприятию-цели, так и, напротив, на опорочивание атакуемой компании в прессе, вплоть до опубликования компрометирующих материалов, могущих стать причиной проверок со стороны государственных органов.

Ю.Д. Борисов отмечал, что видоизменение форм собственно силовых захватов предприятий, так называемые "маски-шоу", или силовые захваты предприятий с помощью частных охранных организаций либо правоохранительных органов, первоначально представляли собой откровенно криминальные и бандитские действия. Однако с конца 90-х гг. силовые захваты стали проводиться с соблюдением претензии на легитимность, с максимально возможным использованием административного ресурса. Перед захватом в обязательном порядке рейдеры оформляли все необходимые документы, включая решения собрания акционеров или параллельных органов управления и постановление суда, а сам штурм производился при наличии физической защиты правоохранительных органов <23>.

--------------------------------

<23> Борисов Ю.Д. Указ. соч.

Начало второго этапа развития рейдерства (2002 - 2005 гг.) прежде всего связывают с появлением в 2002 г. новой редакции Закона о банкротстве, препятствующего использованию процесса банкротства предприятий рейдерами, в результате чего количество захватов предприятий путем инициирования умышленных банкротств уменьшилось более чем в четыре раза.

Третий этап (2005 - 2008 гг.) начался, когда, можно сказать, деятельность рейдеров оказалась в центре внимания как государственных органов, так и средств массовой информации, что обозначило следующий, продолжающийся до настоящего времени этап развития рейдерства. С одной стороны, в прессе стали появляться многочисленные публикации, посвященные рейдерству, что само по себе повлияло на прозрачность и открытость данного явления в российской экономике.

А в 2006 г. на российском рынке появляются профессиональные антирейдеры, большую часть которых представляли собой бывшие рейдеры, решившие из-за такого активного государственного преследования рейдеров сменить специализацию <24>.

--------------------------------

<24> URL: http://www.ma-journal.ru/archive.

Таким образом, подводя итог, следует отметить, что история зарождения и развития рейдерства определила некоторые национальные особенности этого явления.

Основное отличие российского рейдерства от западного заключается в том, что на Западе объектом рейдерской атаки не могут стать эффективно функционирующие, хорошо управляемые компании. Так как в условиях западного общества и экономики, даже если в конечном итоге такую организацию и удастся захватить, то расходы на захват будут превышать прибыль от него, что приведет к убыткам рейдеров. Поэтому рейдеры и атакуют только слабых собственников, что в итоге положительно отражается на экономике. В России же объектом рейдерского захвата может стать практически любое предприятие независимо от эффективности его функционирования.

При этом очень часто оказывается, что в настоящее время в России бизнес дешевле захватить, чем купить. Именно это и привело к тому, что рейдерство в России является проблемой не отдельной компании, а всей экономики и общества в целом. В этом и заключается основная специфика рейдерства в России.

Эта характеристика российского рейдерства во многом усиливается тем, что российское рейдерство неразрывно связано с коррупцией в органах государственной власти и правоохранительных органах, причем степень использования административного ресурса в рейдерских захватах чрезвычайно высока. С помощью коррумпированных представителей исполнительной и судебной власти становится возможным захватить даже эффективный и работающий без нарушений бизнес. Причем не рейдерство порождает коррупцию в органах государственной власти и правоохранительных органах, а почти повсеместное распространение коррупции в России порождает и стимулирует такие рейдерские операции, которые без этого не были бы возможными <25>.

--------------------------------

<25> Богатиков Л.Л. Противодействие противоправным поглощениям предприятий в современных социально-экономических условиях. М.; Тверь: Триада, 2011.

Другой особенностью, оказывающей сильное негативное влияние на направления развития и социально-экономические последствия рейдерства, является значительная криминализация рейдерского поведения, которая обусловлена криминализацией всей российской экономической системы и сильным развитием теневой экономики.

Еще одной отличительной чертой рейдерства в России является сильная дифференциация его субъектов, что, в свою очередь, порождает некоторые сложности, вызванные тем, что для борьбы с разными типами рейдеров необходимо применять различные методы социального контроля.

К особенностям российского рейдерства необходимо отнести и то, что в России одним из субъектов рейдерства является государство, что несвойственно для западных стран. Это явление представляется очень значимым не только в связи с изучением рейдерства, но и для понимания позиции государства относительно бизнеса в целом. Эта тенденция была заложена еще в начале развития рыночной экономики в России в процессе приватизации и продолжается всеми действиями государства в области корпоративного регулирования.

Говоря об особенностях российского рейдерства, нельзя не отметить некоторые широко распространенные особенности российских предприятий, становившихся объектами рейдерских захватов, которые, бесспорно, являются одной из причин такого значительного расцвета рейдерства. Из-за приватизации, проведенной со значительными нарушениями, и высокой степени криминализированности российской экономики в течение последних 20 лет до последнего времени большая часть организаций, функционировавших на российском рынке, либо были образованы с нарушениями законодательства, либо на протяжении своего существования были вынуждены нарушать закон для выживания предприятия <26>. С другой стороны, наличие таких темных мест в истории и деятельности компаний, а также распространенное среди предпринимателей враждебное отношение к органам власти привело к тому, что большинство российских предприятий проводили политику полной информационной "закрытости" <27>. Такое состояние организаций, несомненно, делало эти компании легкой добычей для рейдеров.

--------------------------------

<26> Астахов П. Противодействие рейдерским захватам. М.: ЭКСМО, 2007.

<27> Ильин К. Рейдер у ворот. А как поживает пятая колонна? // Слияния и поглощения. 2011. С. 66 - 71.

§ 2. Соотношение понятий "слияние" и "поглощение",

"рейдерство" в праве

Различие подходов к определению понятия "рейдерство" тесно связано с проблемой разграничения понятий "рейдерство", "слияния" и "поглощения".

В классическом (британском) определении под слиянием (merger) понимается "объединение одной или более организаций в их общих интересах. Целью этого всегда является повышение эффективности" <28>. При этом отмечается, что слияния обычно осуществляются с согласия всех заинтересованных сторон.

--------------------------------

<28> Бизнес: Оксфордский толковый словарь. М.: Прогресс-Академия, 1995.

В зарубежной практике термин "слияние" может означать также и объединение нескольких компаний, при этом остается только одна из них, а остальные прекращают свою финансово-хозяйственную деятельность и ликвидируются. В российском законодательстве данная операция получила название "присоединение".

В России до сих пор отсутствует законодательное закрепление понятий "слияние" и "поглощение". Можно заметить и отсутствие подробной регламентации проведения указанных явлений.

В настоящее время в юридической литературе существуют два подхода к определению понятия "поглощение".

Первый подход заключается в том, что поглощение рассматривается как один из способов реорганизации юридического лица, наиболее близкого к слиянию или присоединению <29>. Так, в свое время Г.Ф. Шершеневич, исследуя природу акционерных обществ, называл поглощение одним из способов слияния юридического лица, при котором оно прекращает свою деятельность <30>. В настоящее время такой подход к исследуемой категории наблюдается у А.В. Спиридоновой, которая под поглощением понимает экономические процессы интеграции (объединения) корпораций, осуществляемые путем реорганизации юридических лиц в форме слияний и присоединений, а также путем приобретения одним юридическим лицом в отношении другого юридического лица (корпорации) экономической, юридической или иной фактической возможности оказывать определяющее влияние на руководство и на решения, принимаемые данным юридическим лицом (корпорацией) <31>. Аналогичную позицию занимает О. Бычков, указывающий, что если приобретение активов по духу наиболее соответствует реорганизации в форме присоединения, то под процедурой, по завершении которой у лица появляется возможность контролировать акционерное общество, следует понимать приобретение акций общества в достаточных для осуществления управленческого контроля пропорциях <32>.

--------------------------------

<29> См.: Калашников Г., Шарипов Т. Слияния и поглощения акционерных обществ по праву ЕС и России: процедурные вопросы // Слияния и поглощения. 2005. N 2. С. 66.

<30> См. подр.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Торговые деятели. М., 2003. Т. I: Введение. С. 437 - 444.

<31> См.: Спиридонова А.В. Правовые проблемы "слияний и поглощений" корпораций в РФ // Актуальные проблемы частноправового регулирования: Материалы Всероссийской IV научной конференции молодых ученых. Самара, 2004. С. 149 - 152.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья О. Бычкова "Слияния и поглощения. Новеллы в российском акционерном праве" включена в информационный банк согласно публикации - "Корпоративный юрист", 2006, N 6.

<32> См.: Бычков О. Слияния и поглощения. Новеллы в российском акционерном праве // Корпоративный юрист. 2011. N 6. С. 3.

Сторонники второго подхода связывают поглощение с установлением контроля над обществом. Например, М. Ионцев под поглощением компании или актива в корпоративной практике понимает установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом, так и экономическом смысле <33>. На этом аспекте делает акцент Р.З. Зиганшин, определяющий поглощение компании как взятие одной компанией другой под свой контроль, управление ею с приобретением абсолютного или частичного права собственности на нее <34>.

--------------------------------

<33> См.: Ионцев М. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл. М., 2009. С. 6.

<34> См.: Зиганшин Р.З. Усиление процессов концентрации собственности в форме слияний и поглощений корпоративных структур // Интеллект-2011: Сборник научных трудов. Тюмень, 2011. С. 231.

Впервые понятие "поглощение" в российском законодательстве встречается во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" <35>.

--------------------------------

<35> РГ. 1992. 20 нояб.

Согласно этому акту поглощением признается приобретение одним предприятием контрольного пакета другого предприятия. Под контрольным пакетом акций понимается в данном случае любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления. Необходимо отметить особое значение данного нормативного правового акта, так как им в сложное переходное для России время устанавливались ограничения на поглощение компаний, которые прежде всего касались соблюдения норм антимонопольного законодательства <36>.

--------------------------------

<36> См.: п. 5.2. ст. 5 Временного положения о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества.

Затем понятие "поглощение" находит отражение в Кодексе корпоративного поведения, разработанном Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (в дальнейшем переименованной в Федеральную службу по финансовым рынкам и в настоящее время упраздненной) в целях совершенствования управления акционерными обществами, обеспечения прав и законных интересов акционеров <37>. Данный Кодекс не носит обязательного нормативно-правового характера, поскольку он прежде всего рекомендует правила прохождения цивилизованной процедуры поглощения, апробированной во многих развитых зарубежных странах (Великобритания, Германия, Франция и др.). Под поглощением в указанном рекомендательном документе понимается приобретение 30% и более размещенных обыкновенных акций.

--------------------------------

<37> Распоряжение ФКЦБ от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения". Кодекс корпоративного поведения также получил одобрение на заседании Правительства Российской Федерации от 28 ноября 2001 г. (протокол N 49).

Особо следует отметить, что в Кодексе корпоративного поведения указывается не только на возможность "дружественного" поглощения, т.е. поглощения, в результате которого повышается эффективность корпоративного управления, но и на "недружественное" поглощение, в результате которого отдельные акционеры рискуют утратить имеющуюся у них возможность влиять на управление обществом, а ликвидность акций общества и их рыночная стоимость могут снизиться. Поэтому вся деятельность совета директоров прежде всего должна быть направлена на защиту интересов общества и его акционеров. При "дружественном" поглощении не рекомендуется предпринимать препятствующие поглощению действия, которые противоречат интересам акционеров общества или в результате которых интересы общества и его акционеров могут быть существенно задеты.

Несмотря на то что Кодекс носит рекомендательный характер, его значение велико, так как именно в Кодексе корпоративного поведения была сделана первая попытка раскрыть процедуру поглощения акционерного общества. Можно предположить, что эти правила и рекомендации учитывали и разработчики Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" <38>, которым в базовый Федеральный закон "Об акционерных обществах" вносится неизвестная до этого времени российскому законодательству процедура поглощения компаний, являющаяся важным нововведением <39>.

--------------------------------

<38> СЗ РФ. 2006. N 2. Ст. 172.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Д. Степанова "О недостатках российского Закона о поглощениях" включена в информационный банк согласно публикации - "Корпоративный юрист", 2006, N 6.

<39> См. подр.: Степанов Д. О недостатках российского Закона о поглощениях // Корпоративный юрист. 2010. N 6. С. 6 - 12.

В настоящее время в условиях развития рыночных отношений к целям поглощения можно отнести: расширение сферы деятельности организации-поглотителя, диверсификация бизнеса, борьба с конкурентами и т.п. Кроме того, многие компании, в основном крупные, рассматривают поглощения как средство улучшения материально-производственной сферы, повышения прибыльности, устойчивости, создания положительного имиджа, повышения капитализации компании и ее инвестиционной привлекательности <40>.

--------------------------------

<40> См.: Марков П.А. Дружественное поглощение // Право и экономика. 2008. N 10.

Таким образом, поглощения способствуют созданию стратегического преимущества за счет присоединения, приобретения новых возможностей развития предприятий <41>.

--------------------------------

<41> См.: Лебедева Н.Н., Сутулова Е.А. Юридический смысл понятий "слияния" и "поглощения" // Право и экономика. 2006. N 6.

В современной цивилистической литературе <42> под поглощением понимаются два вида реорганизации юридических лиц. Первый способ - прекращение деятельности сразу нескольких юрлиц путем их слияния в одно (поглощение третьим лицом, которое образует самостоятельное юрлицо). Второй способ реорганизации юрлиц - присоединение одного к другому, что называется поглощением вторым лицом, сохраняющим свой юридический статус. При этом причины таких реорганизаций юрлиц могут быть как добровольными, т.е. основанными на решении их акционеров (участников) либо их органа, уполномоченного на то учредительными документами ("дружественное" поглощение), так и недобровольными ("недружественное" или "враждебное" поглощение).

--------------------------------

<42> См., напр.: Архипов В.В. Некоторые правовые проблемы, связанные с регулированием труда управленцев высшего звена // Законодательство и экономика. 2008. N 5.

Среди российских исследователей существуют различные точки зрения на то, как соотносятся между собой враждебное поглощение и рейдерство.

Одной из точек зрения является разграничение данных понятий со стороны используемых методов.

"Враждебное поглощение компании - это абсолютно легальная форма приобретения предприятия, которая осуществляется исключительно законными методами и при которой не нарушаются права изначального собственника компании-цели. В то время как рейдерство представляет собой захват предприятия непременно незаконными методами, при котором собственность выкупается за малую часть его стоимости" <43>.

--------------------------------

<43> Кричевский Н.А., Кирюшкин Р.А. Риск рейдерства. Сущность, оценка, управление. М.: Маркетинг, 2010.

В публикациях по вопросам сущности, мотивов, целей этих фирм за их деятельностью закрепилось название рейдерства <44>, или недружественного поглощения <45>, однако единого мнения по поводу разграничения указанных понятий не существует. Одни специалисты рассматривают их как общее и частное <46>, другие - как различные виды деятельности <47>, третьи - как синонимы <48>.

--------------------------------

<44> См.: Лопашенко Н.Д. Рейдерство // Законность. 2007. N 4. С. 10.

<45> См.: Юдин В.Г. Обеспечительные меры, или недружественное поглощение // Арбитражная практика. 2004. N 5. С. 14.

<46> См.: Астахов П.А. Противодействие рейдерским захватам. М., 2007. С. 30.

<47> См.: Проворов А.В. Механизм предотвращения кризисных ситуаций в деятельности предпринимательских структур: Автореф. дис.... канд. экон. наук. Владивосток, 2009. С. 11; Яковлева Е.И. Недружественные поглощения, или "рейдерство" // Современные проблемы юридической науки: Материалы III Всероссийской с международным участием научно-практ. конф. молодых исследователей (26 - 28 апреля 2007 г.). Челябинск, 2007. Ч. 1. С. 210 - 214.

<48> См.: Фаенсон М.И., Пиманова А.А. Рейдерство (недружественный захват предприятия): практика современной России. М., 2007. С. 19.

Первого подхода придерживается П.А. Астахов, определяющий недружественное поглощение и рейдерство как целое и часть. Он считает, что "рейдерство - это особый вид враждебного поглощения, при котором ценные активы подвергшейся рейдерской атаке компании распродаются и бизнес перестает существовать" <49>. Представляется, что данная точка зрения не позволяет дать четкой оценки рассматриваемому явлению, в связи с тем что результатом легального поглощения также может быть ликвидация юридического лица и распродажа его собственности. При этом П.А. Астахов не дает аргументированной классификации признаков рейдерства и недружественного поглощения.

--------------------------------

<49> Астахов П.А. Указ. соч. С. 31.

А.В. Проворов предлагает более разработанный подход и разграничивает данные категории. Несмотря на то что в его работе не содержится самих определений рейдерства и недружественного поглощения, автор указывает, что эти явления могут происходить на предприятии одновременно и неизбежно приводят "к кризисным ситуациям, дестабилизируя его функционирование" <50>. Однако данная точка зрения также не позволяет выявить сущностные отличия рейдерства от недружественного поглощения, поскольку такой признак, как "кризисная ситуация", субъективен и во многом зависит от руководства организации и воли его собственников.

--------------------------------

<50> Проворов А.В. Указ. соч. С. 12.

Довольно интересна теория, в соответствии с которой категории "рейдерство" и "недружественное поглощение" рассматриваются как тождественные и определяются как совокупность мероприятий по инициации процедуры банкротства и враждебному приобретению ценных бумаг. Подобной точки зрения придерживаются М.И. Фаенсон и А.А. Пиманова, указывая на то, что недружественное поглощение осуществляется рейдерами <51>. Однако на основе данной дефиниции невозможно определить характерные черты рейдерства и недружественного поглощения, так как понятие "враждебное приобретение ценных бумаг" весьма оценочно, кроме того, если следовать логике данной концепции, то любую процедуру банкротства надо рассматривать как деятельность рейдеров (поглотителей).

--------------------------------

<51> См.: Фаенсон М.И., Пиманова А.А. Указ. соч. С. 11.

Таким образом, в литературе вопрос о сущности и соотношении терминов "рейдерство" и "недружественное поглощение" остается дискуссионным. Принципиальное различие между этими двумя видами деятельности наблюдается лишь в средствах, а их объекты, задачи и цели, как правило, совпадают.

Что касается понятия недружественного поглощения акционерного общества, то господствующая точка зрения на его содержание отражена в определении, предложенном М.Г. Ионцевым, который под недружественным поглощением компании или актива понимает "установление над этой компанией или активом полного контроля, как в юридическом, так и в физическом смысле, вопреки воле менеджмента и (или) собственника такой компании или актива" <52>.

--------------------------------

<52> Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл. М., 2006. С. 15.

Более полное определение дано Н.И. Гетманом, О.Б. Курбатовым и А.А. Богатиковым, которые понимают под недружественным поглощением юридического лица "установление над ним лицом или группой совместно действующих лиц полного или частичного контроля в юридическом, финансовом и физическом смыслах, вопреки воле и в условиях противодействия руководителей и собственников этой компании" <53>.

--------------------------------

<53> Памятка по противодействию недружественным поглощениям предприятий. Подготовлена Департаментом экономической безопасности Торгово-промышленной палаты Российской Федерации и Коллегией адвокатов "Джон Тайнер и Партнеры" // Торгово-промышленные ведомости. URL: http://www.tpp-inform.ru.

Понятие "недружественное поглощение" содержится в некоторых нормативных правовых актах, принятых федеральными и региональными органами государственной власти. Например, на федеральном уровне данный термин упоминается в Обращении Государственной Думы РФ от 11 марта 2005 г. к Председателю Правительства РФ М.Е. Фрадкову <54>, на уровне субъекта Федерации - в Постановлении правительства города Москвы "О городской целевой программе "Комплексная программа промышленной деятельности в городе Москве на 2007 - 2009 годы" <55>. Однако легальное определение словосочетания "недружественное поглощение" отсутствует в российском законодательстве.

--------------------------------

<54> См.: Постановление Государственной Думы Российской Федерации от 11 марта 2005 г. N 1601-IV ГД "Об обращении Государственной Думы Российской Федерации к Председателю Правительства Российской Федерации М.Е. Фрадкову в связи с обсуждением на "Правительственном часе" в Государственной Думе Российской Федерации 16 февраля 2005 г. выступления министра сельского хозяйства Российской Федерации А.В. Гордеева о мерах, принимаемых Правительством Российской Федерации по стабилизации продовольственного рынка, законодательному обеспечению развития агропродовольственного сектора на ближайшую перспективу и о готовности агропромышленного комплекса к проведению весенних полевых работ" // СЗ РФ. 2005. N 12. Ст. 1005.

<55> См.: Постановление правительства Москвы от 5 декабря 2006 г. N 943-ПП "О городской целевой программе "Комплексная программа промышленной деятельности в городе Москве на 2007 - 2009 годы" // Вестник мэра и правительства Москвы. 2006. N 1.

Из подзаконных актов можно назвать Указ Президента РФ "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" <56>, в котором закрепляется термин "поглощение" применительно к реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий. Согласно Указу поглощением одного предприятия другим признается приобретение контрольного пакета акций. Вместе с тем определение дано в широком смысле, поскольку включает и дружественное, и недружественное поглощение, следовательно, такой вариант дефиниции не позволяет подчеркнуть характерные черты недружественного поглощения.

--------------------------------

<56> См.: Указ Президента Российской Федерации от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" // Российская газета. 1992. N 251.

Упоминается термин "поглощение" и в распоряжении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению кодекса корпоративного поведения". Из главы 6 распоряжения следует, что к существенным корпоративным действиям в первую очередь следует отнести такие действия, как реорганизация общества, приобретение 30 и более процентов размещенных акций общества (поглощение), которые в значительной степени влияют на структурное и финансовое состояние общества и, соответственно, на положение акционеров.

Таким образом, легальной дефиниции "недружественного поглощения" не существует, а определения, разработанные научным сообществом, отличаются друг от друга. На практике данная ситуация приводит к различному пониманию сущности такого поглощения.

Исходя из вышеизложенного, предлагается понимать под недружественным поглощением юридического лица деятельность юридических и (или) физических лиц, направленную на установление полного или частичного контроля над хозяйствующим субъектом и (или) завладение его активами с применением законных (легальных) юридических, физических, финансовых и иных способов и средств вопреки воле руководителей (менеджмента) и собственников (в том числе акционеров) данного юридического лица.

Необходимо отметить, что в иностранной литературе нет разграничения понятий "слияние и поглощение". Известная и привычная аббревиатура M&A (merger&acquisition) переводится как "слияние и поглощение". При этом под термином merger понимается поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала, слияние, объединение компаний. Под понятием acquisition понимается приобретение, завладение, поглощение (компании).

Впрочем, и в российском юридическом энциклопедическом словаре содержится определение только понятия "слияние". При этом под слиянием понимается одна из форм реорганизации юридического лица <57>.

--------------------------------

<57> См.: Большой юридический энциклопедический словарь. М., 2005. С. 577.

Гражданский кодекс Российской Федерации содержит лишь общие нормы, устанавливающие процедуру реорганизации юридического лица, в том числе и в форме слияния. Более детально процедура реорганизации в форме слияния урегулирована Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <58> и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <59>.

--------------------------------

<58> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

<59> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

В широком смысле под "слиянием" в российском законодательстве можно понимать несколько процедурных форм.

Первая процедура связана с объединением компаний. Объединение компаний возможно при помощи реорганизационных форм, а именно: слияние, присоединение. В частности, В.Н. Никитский пишет, что каждая сделка M&A затрагивает большой и сложный комплекс взаимосвязанных вопросов, который можно рассматривать как самостоятельный проект реорганизации бизнеса <60>.

--------------------------------

<60> См.: Никитский В.Н. Слияние и поглощение в системе рыночных отношений // Управление в страховой компании. 2007. N 2. С. 15.

Вторая процедура связана с приобретением. Под приобретением понимается несколько видов сделок со следующим имуществом:

- приобретение лицом, группой лиц голосующих акций акционерного общества;

- приобретение лицом, группой лиц долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;

- приобретение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта;

- приобретение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) земельных участков, зданий, строений, сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства;

- приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или функции его исполнительного органа.

Третья процедура связана с консолидацией, или экономической концентрацией. В данном случае имеется в виду ситуация, при которой либо создается юридическое лицо путем внесения вклада в уставный капитал, акций или иного имущества другой компании, либо одно или несколько обществ вносят имущество в уставный капитал другого существующего общества.

Резюмируя, можно отметить, что теория и практика современного корпоративного права выделяет ряд причин слияний и поглощений компаний, к которым относятся следующие:

- возможность достижения синергетического эффекта, т.е. совокупный результат взаимодополняющего действия активов двух или нескольких организаций превышает суммарный итог отдельно работающих на рынке структур;

- стремление повысить качество и эффективность управления;

- диверсификация бизнеса;

- asset-stripping - покупка компании для последующей распродажи ее по частям с целью извлечения прибыли;

- налоговые мотивы - поглощаемая компания может обладать существенными налоговыми льготами, которые полностью не используются по тем или иным причинам;

- личные мотивы управляющих - расширение бизнеса, власти и т.д. <61>;

--------------------------------

<61> См.: Тумаков А.В. Правовая характеристика категорий "слияния", "присоединение" и "поглощение" в банковской среде // Закон и право. 2008. N 6. С. 92.

- стремление к завоеванию большей доли рынка <62>;

--------------------------------

<62> См.: Рябичева А.В. Указ. соч. С. 407.

- повышение эффективности производства.

В то же время необходимо отметить, что не все сделки по слияниям и поглощениям приводят к желаемому экономическому эффекту, не всегда приводят к созданию стратегического преимущества, дают новые возможности для развития.

В зарубежной практике регламентируются различные способы слияний акционерных обществ. В частности, в Директиве от 9 октября 1978 г. N 78/855/ЕЭС <63> рассматриваются два способа слияния:

--------------------------------

<63> Вестник ЕС. N L 295. С. 36.

- первый способ - организация слияния путем поглощения одного или нескольких обществ;

- второй способ - слияние путем учреждения нового общества.

Под слиянием путем поглощения понимается операция, посредством которой одно или несколько обществ в результате роспуска без ликвидации передают другому обществу все свои имущественные активы и пассивы при условии предоставления акционерам поглощаемого общества (поглощаемых обществ) акций поглощающего общества и, возможно, денежной компенсации в размере, не превышающем 10% номинальной стоимости предоставленных акций либо - при отсутствии номинальной стоимости - их учетной цены.

Процедуру слияния путем поглощения можно условно разделить на несколько этапов.

Этап первый - принятие решения о необходимости осуществления процедуры слияния путем поглощения. Это один из значимых этапов, так как на нем разрабатываются все документы, которые в дальнейшем представляются акционерам общества для принятия решения о проведении слияния путем поглощения. Ключевой документ - проект слияния.

Другим важным документом, который готовят административные и руководящие органы, является письменный доклад. Письменный доклад детально и подробно обосновывает с юридической и экономической точек зрения проект слияния, курс, по которому будет производиться обмен акциями.

Третьим документом является письменное заключение экспертов. Применительно к каждому из сливающихся обществ один или несколько независимых от них экспертов, назначенных или одобренных судебным или административным органом, производят анализ проекта слияния и составляют письменное заключение, предназначенное акционерам.

Второй этап - ознакомление акционеров с подготовленными документами, подготовка к проведению собрания акционеров обществ. На данном этапе административные или руководящие органы акционерного общества не позднее одного месяца до дня проведения общего собрания, призванного вынести решение по проекту слияния, публикуют проект слияния в порядке, предусмотренном законодательством каждого государства-члена в соответствии со ст. 3 Первой директивы Совета Европейских сообществ от 9 марта 1968 г. N 68/151/ЕЭС "О координации гарантий, которые требуются в государствах-членах от хозяйственных обществ в значении второго абзаца ст. 58 Договора для защиты интересов их участников и третьих лиц, с целью сделать эти гарантии эквивалентными" <64>.

--------------------------------

<64> First Council Directive 68/151/EEC of 9 March 1968 on coordination of safeguards which, for the protection of the interests of members and others, are required by Member States of companies within the meaning of the second paragraph of Article 58 of the Treaty, with a view to making such safeguards equivalent throughout the Community // OJ L 065. 14.03.1968.

В Директиве N 78/855/ЕЭС особо отмечено, что каждый акционер безвозмездно и на основании простого требования может получить полную копию или, по его желанию, частичную копию вышеперечисленных документов.

Третий этап - проведение общих собраний акционеров, на которых решается вопрос об одобрении процедуры слияния. Слияние требует как минимум одобрения со стороны общего собрания каждого из сливающихся обществ. Законодательства государств-членов предусматривают, что это решение требует как минимум большинства в размере не менее 2/3 голосов, принадлежащих либо представленным ценным бумагам, либо представленному подписному капиталу (ст. 7 Директивы N 78/855/ЕЭС). Подлежащее принятию решение имеет своим предметом одобрение проекта слияния и, когда уместно, необходимые для осуществления слияния изменения устава.

Основные принципы, заложенные в данной Директиве, состоят в том, что:

- передача предприятия, бизнеса или части предприятия или бизнеса не является основанием для увольнения работников правообладателем или правопреемником;

- существующие на день передачи права и обязанности работодателя, вытекающие из трудового договора или трудовых отношений, переходят правопреемнику вследствие передачи;

- правопреемник продолжает придерживаться условий коллективного соглашения в том же объеме, что существовал по отношению к правообладателю до расторжения или истечения срока его действия, либо до вступления в силу или применения другого коллективного соглашения;

- если трудовой договор или трудовые отношения нарушаются по причине того, что передача влечет существенное изменение условий труда в ущерб работнику, то за прекращение таких трудовых контрактов или трудовых отношений ответственен работодатель;

- работники должны быть информированы надлежащим образом. Правообладатель и правопреемник информируют представителей работников, права которых затронуты, с учетом следующих обстоятельств: даты или предполагаемой даты передачи, причины передачи, юридических, экономических и социальных последствий передачи, возникших для работников, любых мер, предусмотренных относительно самих работников. Правообладатель обязан сообщить данную информацию представителям своих работников в надлежащее время до осуществления передачи. Правопреемник обязан сообщить данную информацию представителям своих работников в надлежащее время и в любом случае ранее, чем условия их работы будут непосредственно затронуты передачей.

Под слиянием путем учреждения нового общества в Директиве N 78/855/ЕЭС признается операция, посредством которой несколько обществ в результате своего роспуска без ликвидации передают учреждаемому ими обществу все свои имущественные активы и пассивы при условии предоставления их акционерам акций нового общества и, возможно, денежной компенсации в размере, не превышающем 10% номинальной стоимости предоставленных акций либо - при отсутствии номинальной стоимости - их учетной цены.

В российском законодательстве аналогами вышеописанных процедур "слияния путем поглощения" и "слияния путем учреждения нового общества", предусмотренных Директивой Совета Европейских сообществ от 9 октября 1978 г. N 78/855/ЕЭС <65>, служат процедуры реорганизации юридических лиц в форме присоединения и слияния обществ.

--------------------------------

<65> Вестник ЕС. N L 295. С. 36.

В настоящее время в Российской Федерации процессы слияний и поглощений компаний регулируются различными нормативными правовыми актами. Основными среди них являются следующие источники:

- Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), устанавливающий общие начала регулирования процесса реорганизации юридических лиц в форме слияния и присоединения;

- Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью";

- Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" <66>, устанавливающий процедуру уведомления или получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций;

--------------------------------

<66> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434.

- Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", определяющий порядок создания, реорганизации, ликвидации акционерных обществ, правовое положение акционеров и акционерных обществ, устанавливающий права и обязанности их акционеров. Важным нововведением указанного Закона стали нормы, установившие процедуру приобретения более 30% акций открытого акционерного общества. Специальная новая глава указанного Закона в юридической литературе называется Законом о поглощении, так как она регулирует процедуру дружественного поглощения компании при помощи направления добровольного или обязательного предложения <67>.

--------------------------------

<67> Бегаева А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования. М.: Инфотропик Медиа, 2010. С. 159 - 170.

Наиболее важным для правоприменительной и нормотворческой практики представляется рассмотреть новеллы, которые были введены законодателем в области слияний и поглощений. Основные нововведения связаны с принятием Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" <68>, Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <69>, Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации".

--------------------------------

<68> СЗ РФ. 2009. N 29. Ст. 3642.

<69> СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 20.

Таким образом, доктринальное и нормативное исследование терминов "слияние" и "поглощение" позволяет рассматривать их в нескольких значениях. Во-первых, слияние и поглощение - это определенный вид сделок, связанных с передачей корпоративного контроля. Во-вторых, в узком (юридическом) значении слияние и поглощение рассматриваются в контексте реорганизации юридического лица. В-третьих, в широком (экономическом) понимании слияние и поглощение рассматриваются как способ установления контроля над обществом и его активами, осуществляемого различными способами, в том числе объединением компаний, вхождением в структуру компании, приобретением компании, изменением в структуре собственности компании и т.д.

§ 3. Основные способы рейдерских захватов:

социально-экономические и правовые последствия

В зависимости от стратегии действий компании-захватчика существует несколько наиболее распространенных форм рейдерства <70>:

--------------------------------

<70> В этом параграфе использованы материалы: Анисимов А.А. Гринмейл и рейдерство как угроза экономической безопасности России.

- недружественное поглощение компании, обладающей правами на привлекательный для рейдера ресурс;

- получение контроля над активами через процедуру банкротства;

- оспаривание прав на активы с использованием судебной системы (инициирование обеспечительских исков со стороны ангажированных судов);

- получение контроля над активами путем хищения акций или различных мошеннических действий;

- осуществление сделок с активами в результате вступления в сговор с должностными лицами компании-мишени или чиновниками.

В 2006 - 2007 гг. самой востребованной в России рейдерской технологией стало уголовное преследование владельцев предприятия-цели. Случаев, когда возбуждается уголовное дело для давления на директора фирмы, главного акционера, становится в практике все больше.

По мнению А.А. Анисимова, рейдерство оказывает значительное негативное воздействие на развитие экономики страны:

- происходит переориентация предпринимательской деятельности на реализацию краткосрочных проектов;

- свободные денежные средства предприятий вместо вложения в производство направляются в обеспечение безопасности и краткосрочные финансовые инструменты;

- боязнь предприятий оказаться в зависимости от внешних источников финансирования приводит к тому, что запуск производства инновационных продуктов осуществляется главным образом за счет собственных, а не заемных средств, что существенно сужает возможности развития предприятий;

- перепрофилирование захваченных предприятий разрывает хозяйственные связи и технологические цепочки, в том числе и по выпуску оборонной продукции. При этом особо подчеркнем то, что перепрофилирование оборонных предприятий снижает не только существующий военно-промышленный потенциал государства, но и резко сокращает мобилизационные возможности экономики, ее способность в чрезвычайных условиях наращивать производство продукции военного назначения;

- рейдерские атаки против градообразующих предприятий, расположенных в небольших населенных пунктах, способны осложнить социальную обстановку, вызвать существенный рост социальной напряженности. От устойчивого функционирования таких предприятий зачастую почти полностью зависит производственная занятость местных трудовых ресурсов, уровень их заработной платы, способность удовлетворять свои социальные потребности, а также доходная часть местных бюджетов. Поэтому банкротство и перепрофилирование градообразующих предприятий коренным образом меняют уклад жизни небольших территориальных образований. Они сопровождаются увольнением значительной части рабочих и служащих, снижением реальных доходов населения, увеличением его миграционных потоков, что влечет за собой рост преступности, алкоголизма, психических расстройств и заболеваний, а также суицидов среди населения;

- подрывается будущая финансовая база предприятия, поскольку денежные средства, вместо того чтобы пойти на развитие производства, уходят на выкуп акций, принадлежащих рейдеру <71>.

--------------------------------

<71> См.: Анисимов А.А. Указ. соч.

Серьезный ущерб, который причиняет рейдерство, требует активизации борьбы с этой практикой. Но бороться с рейдерами сложно: они часто используют безопасные с правовой точки зрения способы отъема собственности. К примеру, на Урале особое распространение получили пиар-войны, с помощью которых подрывается репутация бизнеса и он скупается по заниженной цене. Кроме того, в российском законодательстве отсутствует единая норма административного, гражданского или уголовного права, которая бы квалифицировала такой вид преступления, как "захват корпоративной собственности", "насильственное установление корпоративного контроля". Это связано с тем, что практика рейдерства включает в себя целый ряд правонарушений, комбинация которых в каждом конкретном случае индивидуальна. Рейдер разрабатывает схему захвата с максимальным учетом внутренних и внешних факторов - слабых сторон деятельности предприятия, а затем корректирует ее в ходе исполнения. В результате каждая попытка враждебного захвата уникальна по набору действий. Сложность противодействия рейдерству заключается также и в том, что цепь правонарушений по захвату собственности носит межрегиональный характер: одно длящееся правонарушение может быть начато в одном регионе, а окончено в другом.

Тем не менее при враждебных поглощениях, как правило, нарушается ряд статей гражданского, административного и уголовного права, что при надлежащем расследовании позволяет выявить факт рейдерства и бороться с ним. Так, А.А. Анисимов считает, что в уголовной системе права наиболее типичные признаки рейдерства могут подпадать под ст. ст. 126, 127, 129, 137, 138, 158, 159, 160, 163, 165, 167, 169, 170, 171, 173, 176, 177, 179, 183, 185, 186, 195, 196, 201, 202, 203, 204 УК РФ. Действия рейдеров также могут сопровождаться административными правонарушениями, предусмотренными ст. ст. 13.11, 14.1, 14.3, 14.12, 14.13, 14.23, 14.25, 14.29, 15.11, 15.17, 15.18, 15.19, 15.20, 15.21, 15.22, 15.23, 15.24, 15.28, 19.1, 19.2, 19.5, 19.7, 19.8, 19.11, 19.16, 19.17, 19.18, 19.21, 19.22, 19.23, 19.26 КоАП РФ <72>.

--------------------------------

<72> См.: Миркин Я.М., Зубков И.В., Росляк Ю.В., Сизов Ю.С., Лебедева З.А., Ширяев В.П., Тормозова Т.В. Правонарушения на финансовом рынке. М.: Альпина Бизнес Букс, 2007. С. 561 - 572; Осипенко О.В. Российский гринмейл: стратегия корпоративной обороны. М., 2007.

Практика позволяет выделить некоторые косвенные признаки, своего рода "сигналы раннего оповещения" того, что то или иное предприятие стало объектом интереса рейдеров (начался сбор информации) и необходимо задействовать защитные меры:

- внезапная активность миноритарных акционеров. Эти акционеры, которые раньше вообще "не подавали признаков жизни", не ходили на собрания, вдруг стали проявлять интерес к деятельности предприятия и требовать предоставления им различных документов. Часто от имени миноритариев действуют различные представители, которые детально осведомлены о текущей деятельности предприятия;

- неожиданный, на первый взгляд необъяснимый интерес к предприятию средств массовой информации. В них появляются материалы, критикующие руководство компании и ее крупнейших акционеров. Критика вынуждает руководителей предприятия оправдываться, раскрывать дополнительную информацию;

- к держателю реестра акционерного общества поступает требование о том, чтобы он предоставил группе акционеров выписку из реестра о составе акционеров и принадлежащих им акциях. В Законе об акционерных обществах сказано, что такая выписка предоставляется акционерам один раз в год. Если же информация запрашивается чаще, то это может быть косвенным признаком того, что к предприятию проявляют интерес захватчики;

- поступление предложений со стороны инвестиционных компаний или отдельных лиц о продаже акций или долей в компании;

- увеличившееся количество мелких операций с акциями компании на внебиржевом рынке, что может указывать на то, что кто-то начал собирать крупный пакет акций компании <73>.

--------------------------------

<73> См.: Анисимов А.А. Указ. соч.

При разработке своей стратегии рейдеры тщательно изучают деятельность предприятия, собирают о нем разнообразную информацию из различных источников, используя для этого прежде всего недовольных акционеров, а также бывших и действующих сотрудников правоохранительных органов.

Анализ применяемых в современной практике стратегий позволяет выделить информацию, особенно интересующую рейдеров, которая учитывается ими при планировании атаки против компании-цели:

- фактическое распределение акций/долей в уставном капитале компании-цели;

- выявленные противоречия, конфликты между менеджерами и основными акционерами компании-цели;

- наличие на предприятии сильной неформальной оппозиции руководству или его собственникам в компании-цели;

- наличие в компании-цели реальных нарушений действующего законодательства Российской Федерации при создании или акционировании предприятия, проведении дополнительных эмиссий акций, принятии решений органами управления общества, заключении сделок с акциями/долями, крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

- возможные ответные действия компании-цели, а также соответствующие ресурсы, которыми она располагает;

- наличие или возможность создания сведений компрометирующего характера в отношении руководителей предприятия, его основных акционеров;

- особенности личностей ключевых фигур (крупнейших акционеров, руководителей компании-цели);

- возможность использования влияния криминальных структур;

- возможность использования административного, силового или судебного ресурса;

- материальные затраты и сроки реализации стратегии захвата <74>.

--------------------------------

<74> Там же.

Объектом повышенного внимания рейдеров становятся прежде всего предприятия, в которых:

1) не консолидирован контрольный пакет акций;

2) имеется значительная кредиторская задолженность;

3) существуют те или иные нарушения действующего законодательства Российской Федерации при создании предприятия, проведении дополнительных эмиссий акций, принятии решений органами управления общества, заключении сделок с акциями/долями, оформлении крупных сделок;

4) неэффективно ведется хозяйственная деятельность;

5) ожидаются процедуры приватизации или перепрофилирования.

На предприятиях, попавших в поле зрения рейдеров, отслеживаются наиболее важные сделки. К ним, на наш взгляд, можно отнести:

во-первых, сделки, обеспечивающие производственный цикл предприятия (контракты на поставку сырья и комплектующих, договоры купли-продажи и аренды недвижимости, договоры энергоснабжения, перевозки и хранения). Практика показывает, что надлежащий контроль за юридическим оформлением данных договоров и контрактов зачастую отсутствует. Причина подобного явления состоит в том, что от заключения этих договоров напрямую зависит хозяйственная деятельность предприятия, и порой бывают ситуации, когда промедление в подписании договора чревато немалыми финансовыми потерями. В этой связи договоры подписываются без соответствующей юридической проработки, чем и пользуются рейдеры;

во-вторых, договоры, по которым осуществляется реализация продукции;

в-третьих, кредитные обязательства предприятия. В ряде случаев заключение кредитных договоров происходит в большой спешке, поскольку предприятию необходимо как можно быстрее получить денежные средства. Кредитные договоры оспариваются рейдерами в связи с тем, что они, являясь крупными сделками, не были оформлены в соответствии с действующим законодательством. Опасность оспаривания кредитных сделок состоит не только в возможности финансовых потерь для предприятия. Страдает репутация фирмы как заемщика и как результат - повышается стоимость кредита и замедляется процесс рассмотрения кредитной заявки <75>.

--------------------------------

<75> Там же.

Чаще всего для достижения своих целей рейдеры используют такие приемы, как:

- провоцирование возбуждения уголовных дел по несуществующим основаниям;

- скупка мелких пакетов акций компании;

- скупка долговых обязательств предприятия;

- публикация негативных (обычно клеветнического характера) материалов в СМИ;

- преднамеренное доведение до банкротства;

- оспаривание прав собственности;

- подача судебных исков на компанию и ее руководство;

- организация многочисленных проверок со стороны контролирующих организаций и правоохранительных органов;

- получение незаконным путем в контролирующих, регистрационных и налоговых органах документов о предприятии, акциях, имуществе и проч.;

- регистрация подставной компании по месту нахождения предприятия, на которое направлена рейдерская атака;

- проведение собрания акционеров без участия основных собственников, на котором избирается новое руководство;

- захват предприятия силами судебных приставов-исполнителей и бойцов ОМОНа;

- провокация коллектива объекта рейдерства;

- использование ложных и фальсифицированных документов <76>.

--------------------------------

<76> Костроба М.Я. Неправомерный захват собственности путем рейдерства: понятие, формы, способы совершения и пути противодействия // Юрист. 2013. N 1. С. 22 - 25.

Исследователь этой проблематики М.А. Зинковский анализирует использование рейдерами следующих механизмов захвата чужой собственности <77>.

--------------------------------

<77> Зинковский М.А. Присвоение бизнеса (рейдерство) или иных активов третьих лиц: финансово-правовые схемы, методы противодействия, основы безопасности // Юрист. 2011. N 13. С. 19 - 26.

Поиск по сайту: