ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ

§ 1. Понятие отмывания денег, полученных преступным путем

Термин "отмывание денег" (money laundering) впервые был использован в 80-х гг. XX в. в США применительно к доходам от наркобизнеса и обозначает процесс преобразования нелегально полученных денег в легальные деньги <1>. Предложено много определений этого понятия. Президентская комиссия США по организованной преступности в 1984 г. использовала следующую формулировку: "Отмывание денег - процесс, посредством которого скрывается существование, незаконное происхождение или незаконное использование доходов и затем эти доходы маскируются таким образом, чтобы казаться имеющими законное происхождение" <2>.

--------------------------------

<1> См.: Oswald K. Die Implementation gesetzlieher Masnahmen zur Bekampfung der Geldwasche in der Bundesrepublick Deutschland. Freiburg; Br., 1997. P. 7.

<2> См.: President's, Commission on Organized crime. The each connection, 1984. P. 7.

Впервые в международных документах термин "отмывание денег" встречается в Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, принятой 20 декабря 1988 г. в Вене (ратифицирована СССР 18 декабря 1990 г., вступила в силу для СССР 17 апреля 1991 г.) <3>.

--------------------------------

<3> См.: Герасименко Н.В. Развитие законодательства по противодействию легализации криминальных доходов: российский и зарубежный опыт // Адвокат. 2006. N 2.

Согласно ст. 3 Венской конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ от 20 декабря 1988 г. под легализацией (отмыванием) доходов от преступной деятельности понимаются:

- конверсия или передача имущества, если известно, что такое имущество получено в результате правонарушения или правонарушений, или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях, в целях сокрытия или утаивания незаконного источника имущества или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении такого правонарушения или правонарушений, с тем, чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои действия;

- сокрытие или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, подлинных прав в отношении имущества или его принадлежности, если известно, что такое имущество получено в результате правонарушений или правонарушения, в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях;

- приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения было известно, что такое имущество получено в результате правонарушения или правонарушений или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях;

- участие, соучастие или вступление в преступный сговор с целью совершения любого правонарушения или правонарушений, приведенных выше, покушение на совершение такого правонарушения или правонарушений, а также пособничество, подстрекательство, содействие или консультирование при их совершении.

Венская конвенция ООН 1988 г. признала в качестве преступления "отмывание" денег, полученных от незаконного оборота наркотиков. В то же время развитие организованной преступности привело к росту доходов преступных организаций, получаемых из других сфер преступной деятельности. Часть этих доходов также стала подвергаться "отмыванию" и инвестироваться в легальную экономику.

Развернутое определение данного термина было дано также в Директиве Европейского экономического союза "О предотвращении использования финансовой системы для отмывания денег" (91/308/ЕЭС) от 19 июня 1991 г. Согласно ст. 1 указанного документа отмывание (легализация) денежных средств означает следующее поведение, совершенное умышленно:

- присвоение или передачу имущества при знании того, что оно получено от преступной деятельности или из акта участия в такой деятельности с целью сокрытия или маскировки его незаконного происхождения. Оказание помощи любому лицу, которое вовлечено в совершение такой деятельности, с целью избежать предусмотренных законом последствий его действий;

- сокрытие или маскировку реальной природы, источника, местонахождения, расположения, движения имущества, относящихся к нему прав или собственности на имущество при условии знания того, что оно получено в результате криминальной деятельности или из акта участия в такой деятельности;

- приобретение, владение или использование имущества при условии знания в момент получения, что оно получено от криминальной деятельности или из акта участия в такой деятельности;

- участие или соучастие в совершении указанных действий, попытке их совершить, а также оказание помощи, подстрекательство, пособничество и оказание консультаций в совершении любых вышеупомянутых действий.

Директива содержит запрет на отмывание денег и программу действий в финансовой сфере, обеспечивающую взаимодействие финансовых и кредитных учреждений с властями путем информирования этих властей по своей собственной инициативе о любом факте, который может служить показателем отмывания денег; снабжения этих властей по их требованию всей необходимой информацией в соответствии с процедурами, определенными применимым законодательством.

Положения Директивы касаются всех кредитных и финансовых институтов, включая страховые компании и филиалы финансовых и кредитных учреждений, расположенные за пределами ЕС. Государствам рекомендуется применять положения в отношении предприятий, которые могут быть использованы для отмывания денег: казино, иных игорных заведений, лотерей и обменных пунктов. Одновременно положения Директивы могут распространяться и на отдельные профессии (нотариусы, адвокаты, налоговые консультанты).

Опыт применения положений Конвенции ООН 1988 г. был использован при разработке Конвенции Совета Европы "Об отмывании, поиске, аресте и конфискации доходов, полученных преступным путем" (N 141) от 8 ноября 1990 г. (Страсбургская конвенция) <4>. Прежде всего это относится к определению места совершения основного правонарушения. В подп. "а" п. 2 ст. 6 Страсбургской конвенции определено, что для целей ее применения не имеет значения, подпадает ли основное правонарушение под уголовную юрисдикцию страны совершения действий по легализации незаконных доходов. Отмывание признается преступлением по законодательству государства, где совершались эти действия, вне зависимости от того, в какой стране было совершено основное правонарушение.

--------------------------------

<4> См.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием преступных доходов: Сб. документов / Сост. В.С. Овчинский. М., 2004. С. 324 - 343.

Кроме того, авторы данного документа решили вопрос о том, может ли лицо, совершившее основное правонарушение, быть признано субъектом легализации, опираясь на положения различных правовых доктрин. Поэтому в подп. "b" п. 2 ст. 6 Конвенции содержится положение, согласно которому внутренним законодательством государств может быть предусмотрено, что правонарушения, указанные в этом пункте, не применяются к лицам, совершившим основное правонарушение.

Определенный интерес представляют положения Страсбургской конвенции, закрепляющие меры по противодействию легализации криминальных доходов, обязательные для принятия государствами на национальном уровне. В числе таковых в ст. 2 Конвенции называется возможность конфискации средств и доходов или собственности, стоимость которой соответствует таким доходам. Таким образом, одним из оптимальных методов борьбы против опасных форм преступности является лишение доходов.

Конвенция 1990 г. закрепляет на международном уровне целый ряд принципиальных понятий. Причем хотя формально конвенции Совета Европы должны распространяться только на государства - члены СЕ, для Конвенции 1990 г. было сделано исключение. Согласно ст. 37 она открыта для присоединения государств, не являющихся членами Совета Европы. Нормы-принципы, закрепленные указанной Конвенцией, носят конкретный, обязывающий характер. К общим принципам международного сотрудничества она относит:

- необходимость закрепления в национальном законодательстве норм, регламентирующих вопросы оказания международной правовой помощи и реализацию условий Конвенции посредством применения национального уголовно-процессуального законодательства (п. 2 ст. 7, ст. 9, ч. 1 ст. 12, ч. 1 ст. 14, ст. 18);

- взаимность, всесторонность и полноту ее оказания (п. 1 ст. 7);

- возможность принятия любых мер, направленных на достижение целей Конвенции, не противоречащих национальному законодательству государства (ст. ст. 8, 9);

- недопустимость ссылки на банковскую тайну в качестве основания для отказа в оказании правовой помощи (ст. ст. 14, 18);

- обязательность определенной процессуальной формы письменных запросов, ее соответствие Конвенции и законодательству государства - исполнителя запроса (ст. ст. 23 - 29);

- недопустимость немотивированного отказа в правовой помощи (ст. ст. 18, 30 и 31);

- обязательность принятия мер по обеспечению конфискации (ст. ст. 11 - 17).

Конвенция Совета Европы 1990 г. содержит целый ряд терминов, законодательное определение которых на международном уровне имеет принципиальное значение с точки зрения выработки единого универсального инструментария, необходимого для правильного применения норм о противодействии отмыванию преступных доходов независимо от особенностей, имеющихся в национальных законодательствах <5>.

--------------------------------

<5> См.: Карпович О.Г. Вопросы международно-правового подхода борьбы с отмыванием преступных доходов // Внешнеторговое право. 2009. N 2.

Прежде всего, это единое понятие доходов, полученных преступным путем. Под ними понимается любая материальная выгода, полученная в результате совершения преступлений (п. "a" ст. 1). Это может быть имущество любого вида, вещественное или невещественное, движимое или недвижимое, а также юридические документы или бумаги, свидетельствующие о праве на такое имущество или долю в нем (п. "b" ст. 1).

Вопрос о возможности рассматривать в качестве предмета отмывания нематериальные блага, а именно те или иные вещные права, давно является дискуссионным. Сторонники возможности такой трактовки предмета преступления в качестве одного из основных аргументов обычно приводят именно вышеупомянутые положения Конвенции СЕ. Необходимо обратить внимание на тот факт, что Конвенция Совета Европы 1990 г. указывает в качестве предмета отмывания не сами имущественные права, а документы, подтверждающие эти права. В Конвенции речь идет о всевозможных акциях на предъявителя, непогашенных векселях, ценных бумагах и иных документах, которые сами по себе относятся скорее к понятию имущества, так же как и денежные средства, выражением которых являются купюры национальных банков.

Страсбургская конвенция Совета Европы 1990 г. основным механизмом противодействия отмыванию преступных доходов считает возможность их повсеместной конфискации. Под конфискацией преступных доходов Конвенция предусматривает наказание или меру, назначенную судом в результате производства в связи с преступлениями, приводящую к лишению имущества (ст. ст. 3 - 4). Конвенция содержит целый ряд мер, которые следует предпринять для успешной конфискации преступно полученных средств: замораживание или наложение ареста для предотвращения любой операции, передачи или распоряжения относительно имущества, которое позднее могло бы стать предметом запроса о конфискации или могло бы обеспечить удовлетворение такого запроса (ст. ст. 11 - 12), т.е. возможность наложения ареста на имущество еще до того, как кто-либо направил запрос о его конфискации с доказательствами того, что это имущество является доходом от преступления, вина в совершении которого доказана вступившим в силу приговором суда. Иными словами, Конвенция позволяет производить некий превентивный арест имущества по подозрению в его преступном происхождении <6>.

--------------------------------

<6> Там же.

Столь широкий объем полномочий, предоставляемый Конвенцией, указывает на то, что Конвенция Совета Европы 1990 г. является логическим продолжением, усовершенствованным и расширенным набором международно-правовых мер противодействия отмыванию криминально полученных средств <7>.

--------------------------------

<7> См.: Волженкин Б.В. Отмывание денег. СПб., 1998. С. 9 - 10; Ларичев В.Д. Правовые и организационные меры борьбы с легализацией доходов, полученных преступным путем // Адвокат. 2001. N 12. С. 3 - 22; Волеводз А.Г. Международный розыск, арест и конфискация полученных преступным путем средств и имущества. М., 2000; Камынин И.Н. Новое законодательство о борьбе с легализацией (отмыванием) преступных доходов // Законность. 2001. N 11. С. 30 - 32; Кадовик Е.И. Организованные группы, преступные сообщества и легализация (отмывание) денежных средств // Юридический мир. 2002. N 4. С. 12 - 16; Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 41 - 46; Иногамова-Хегай Л.В. Международное уголовное право. СПб., 2003. С. 253 - 259.

Кроме вышеуказанных международных правовых документов некоторые положения, касающиеся легализации (отмывания) доходов от преступной деятельности, содержатся, в частности, в Конвенции Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию (Страсбург, 27 января 1999 г.), Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности (Палермо, 15 ноября 2000 г., ратифицирована Российской Федерацией в июне 2004 г.); Коммюнике Форума ООН по офшорам (Каймановы острова, 30 - 31 марта 2000 г.); Сорока рекомендациях FATF (в ред. от 20 июня 2003 г.); Всеобщих директивах по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе (Вольфсбергские принципы, 30 ноября 2000 г.) <8>.

--------------------------------

<8> См.: Карпович О.Г. Указ. соч.

К числу базовых документов в этой сфере также относится Заявление руководителей центральных банков стран - G-7 ("большой семерки") "О принципах регулирования работы банков, осуществления практического контроля за их деятельностью и предупреждения криминального использования банковских систем для отмывания денег (Базельское соглашение, 12 декабря 1988 г.).

В связи со сложившейся в мире криминальной ситуацией, увеличением количества операций по легализации преступных доходов международное сообщество было вынуждено разработать новую методику деятельности налоговых, правоохранительных органов и финансовых учреждений и определить принципы, которыми следует руководствоваться в борьбе с отмыванием денег через банковскую систему:

а) неукоснительное соблюдение всех законов и нормативных актов в области финансовых операций и отказ участвовать в сделках, вызывающих подозрения и преследующих цель отмывания денег;

б) сотрудничество с правоохранительными органами в пределах, допускаемых постановлениями о конфиденциальности в отношении клиентов.

Банки должны принять разумные меры для определения настоящей личности всех клиентов, обращающихся в такие учреждения за услугами. Деловые отношения не могут поддерживаться с клиентами, которые не смогли обеспечить доказательства своей личности.

Поскольку юридически Базельское соглашение не является обязательным к исполнению, были применены различные процедуры, позволяющие придать ему силу закона. В частности, некоторые банки заключили официальные соглашения, согласно которым приняли на себя обязательства выполнять требования Соглашения (Австрия, Италия). Органы по надзору за банковской деятельностью ряда государств заявили, что нарушение статей Базельского соглашения повлечет за собой административные санкции (Франция, Великобритания). Другие государства на основании данного Соглашения приняли законы, препятствующие проникновению "грязных" денег в финансовую систему (Люксембург).

Со временем положения Базельского соглашения стали обязательными для многих центральных банков, разработавших подробные и четкие инструкции для иных банков и принявших меры к их соблюдению. Среди них - Центральный банк РФ. Также назначаются лица, ответственные за осуществление внутрибанковских программ по борьбе с отмыванием денег <9>.

--------------------------------

<9> См.: Герасименко Н.В. Указ. соч.

В законодательстве отдельных стран существуют различия в определении перечня деяний, являющихся источником происхождения легализуемых средств. Таковыми источниками могут признаваться:

a) преступления (любые, предусмотренные уголовным законодательством);

b) преступления, являющиеся типичными для организованной преступности;

c) правонарушения;

d) преступления и правонарушения, связанные с незаконным оборотом наркотиков.

Как следует из положений Страсбургской конвенции и рекомендаций Специальной финансовой комиссии по проблемам отмывания денег, подготовленных в 1990 г., отмывание денежных средств и иного имущества - это процесс, в ходе которого средства, полученные в результате незаконной деятельности, т.е. различных правонарушений, помещаются, переводятся или иным образом пропускаются через финансово-кредитную систему (банки, иные финансовые институты), либо на них (вместо них) приобретается иное имущество, либо они иным образом используются в экономической деятельности и в результате возвращаются владельцу в ином "воспроизведенном" виде для создания видимости законности полученных доходов, сокрытия лица, инициировавшего данные действия и (или) получившего доходы, а также противозаконности источников этих средств.

Некоторые специалисты считают, что это понятие шире, чем преступные доходы. Они доходы, полученные незаконным путем, определяют как "вещи, деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, приобретенные в результате совершения преступления или иного правонарушения".

Криминалистическая характеристика отмывания

преступных доходов

Российское законодательство определяет отмывание доходов, полученных преступным путем, как придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления (п. 2 ст. 3 Федерального закона N 115-ФЗ).

По сути, отмывание преступных доходов заключается в умышленном искажении сведений об источнике полученных преступным путем материальных благ посредством их вовлечения в легальный экономический оборот в целях сокрытия факта противоправного приобретения и обеспечения возможности свободно ими владеть, пользоваться и распоряжаться.

В стремлении преступников свободно распоряжаться преступным доходом, скрывая сам факт его противоправного приобретения, проявляется двойственность криминальной природы отмывания преступных доходов. Этим отмывание денег отличается от иных сходных по используемым методам противоправных деяний. Операции с преступными доходами, как правило, сходны по форме с правомерными действиями, применяемыми в легальном хозяйственном обороте. При этом принципиально осознавать факт, что любые преобразования противоправных доходов не в силах изменить их юридической сущности - оставаясь под контролем лиц, которые приобрели их в результате совершения преступлений, они по своей природе противоправны.

Роль криминалистического инструментария в борьбе органов правопорядка с отмыванием денег состоит главным образом в оптимизации тактики их деятельности по разработке, разложению и нейтрализации особо опасных преступных объединений. Для криминалистической характеристики преступления важна грамотная уголовно-правовая оценка оперативной информации, которая является важным условием борьбы с отмыванием преступных доходов, так как только выявление признаков состава преступления дает возможность определить относимость, важность оперативных данных, способствует выдвижению обоснованных оперативных версий, осуществлению профилактики, целеустремленному использованию сил и средств.

Уголовно-правовая оценка оперативной информации преследует цель выявления конкретных перспектив использования оперативных материалов, своевременного обнаружения в них юридически значимых фактов и признаков и эффективного реагирования на них. Механизм оценки отражает развитие познавательного процесса от незнания к знанию, постигаемого оперативным работником и следователем. Он охватывает все стадии оперативно-розыскной и уголовно-процессуальной деятельности, имеет в каждой из них свою специфику, обусловленную полнотой и достоверностью оперативной информации.

Наряду с элементами состава преступления отмывание преступных доходов включает иные обстоятельства, выявление которых способствует раскрытию и расследованию преступления. С точки зрения криминалистики отмывание преступных доходов есть объективно и субъективно обусловленная, связанная со средой подвижная система устойчиво повторяющихся действий субъекта, совершаемых с целью сокрытия непосредственной связи преступных доходов с предыдущим преступлением и создания ложного представления об их происхождении для последующего использования в легальном обороте.

Криминалистическое описание элементов данной системы, включающее предмет и субъект посягательства, физическую и психическую деятельность субъекта посягательства, место и время посягательства, внутренние и внешние связи, обстановку посягательства, а также их связей и закономерностей образует криминалистическую характеристику отмывания преступных доходов, которую, как и правовую оценку оперативной информации о фактах и признаках отмывания доходов, полученных преступным путем, а также уголовно-правовую квалификацию деяний, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК, следует проводить на основе совокупности объективных и субъективных признаков указанных составов преступлений.

Прежде всего следует отметить, что непосредственный объект отмывания денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, качественно неоднороден и для его корректного определения требуется "горизонтальная" классификация, т.е. выделение в его составе основного, дополнительного и факультативного объектов. Центральное значение приобретает вопрос определения основного объекта преступного посягательства, т.е. общественного отношения, нанесение ущерба которому составляет сущность данного преступления и в целях охраны которого издана уголовно-правовая норма.

Следуя логике законодателя, поместившего нормы об отмывании противоправных доходов в раздел VIII УК России, родовым объектом рассматриваемого преступления принято считать группу общественных отношений, складывающихся в сфере экономики, а непосредственным объектом - общественные отношения, складывающиеся по поводу осуществления основанной на законе предпринимательской деятельности.

Выделение интересов сферы экономической деятельности в качестве основного объекта преступного посягательства уголовно наказуемого отмывания вызывает сомнения. Опасное воздействие отмывания денег на экономику осуществляется не прямо, оно преломляется через призму социального вреда первичных преступлений, т.е. лежит в иной плоскости общественных отношений.

Во-первых, отмывание денег искажает систему нравственных ценностей, порождает в общественном сознании терпимость к обогащению "любой ценой". Возможность легализовать результаты преступной деятельности способствует формированию извращенного представления о таких социально-экономических ценностях, как труд, талант, физические, интеллектуальные и предпринимательские способности, как условия достижения успеха в обществе, нивелирует их и фактически приравнивает к ним навыки преступной наживы. Логично возникает вопрос о роли правосудия в таком обществе.

Во-вторых, отмывание денег затрудняет выявление и расследование первичных преступлений, по этой причине при совершении отмывания преступных доходов опасному воздействию подвергаются в первую очередь интересы правосудия. Вред выражается в посягательстве на принцип неотвратимости наказания за совершение преступления, закрепленный в уголовно-процессуальном законе в качестве требования уголовного преследования и назначения виновным справедливого наказания (п. 2 ст. 6 УПК России). В данном случае проявляется тесная видовая связь объектов отмывания доходов от преступлений и уголовно наказуемого укрывательства преступлений (ст. 316 УК), которое в структуре Особенной части УК располагается среди преступлений против правосудия.

В-третьих, отмывание преступных доходов препятствует обнаружению, изъятию из незаконного владения и возвращению законным собственникам преступно приобретенного имущества, которое является вещественным доказательством по уголовному делу (ст. 81 УПК России), подлежит имущественному взысканию или конфискации либо является средством возмещения вреда, причиненного преступлением (ст. ст. 115 - 116 УПК России), а также препятствует принятию законных мер по обеспечению гражданского иска (ст. 230 УПК России). В этом общественно опасном посягательстве прослеживается родовая связь объекта отмывания преступных доходов с объектом другого состава преступления против правосудия - незаконных действий в отношении имущества, подвергнутого описи или аресту либо подлежащего конфискации (ст. 312 УК России).

Таким образом, сфера экономики, хотя и подвергается вредному воздействию, не является основным объектом преступного посягательства. Отмывание преследует цель укрыть криминальное происхождение доходов и, как следствие, препятствует выявлению, предупреждению и пресечению преступной деятельности, способствует утаиванию преступлений, являющихся источником материальных благ. В результате преступники уклоняются от уголовного наказания, продолжая владеть ценностями, добытыми преступным путем <10>.

--------------------------------

<10> Киселев И.А., Леханова Е.С. Расследование отмывания преступных доходов. Рекомендации для следователей. М., 2011.

Опасное воздействие каждого деяния, предусмотренного ст. ст. 174 и 174.1 УК, проявляется прежде всего в посягательстве на принцип неотвратимости наказания за совершение основного преступления, а общественными отношениями, более других страдающими при отмывании, выступают интересы правосудия в области уголовного преследования за совершение преступлений, ставших источником незаконных приобретений. Они и должны быть определены в качестве основного непосредственного объекта отмывания преступных доходов, что, очевидно, требует изменить место указанных норм в структуре Особенной части Уголовного кодекса.

Характерной чертой отмывания добытых преступным путем денежных средств и иного имущества служит то, что общественная опасность этого деяния определяется главным образом не действиями, выражающими объективную сторону состава преступления, а юридически значимыми свойствами предмета преступления (завладение им преступным путем), которые и обусловливают уголовную противоправность этих действий.

Предмет преступлений, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК, включает в себя денежные средства или иное имущество, заведомо приобретенные другими лицами преступным путем (ст. 174) либо приобретенные лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1), за исключением преступлений, предусмотренных ст. ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК.

Согласно ст. 128 Гражданского кодекса России (далее - ГК) понятие "имущество" заключает в себе в качестве частных вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права.

Таким образом, к предмету уголовно наказуемого отмывания следует относить: денежные средства, т.е. деньги (ст. 140 ГК) - российскую валюту (рубль) в наличной (банкноты и монеты) и безналичной форме, а также валютные ценности (ст. 141 ГК), в состав которых входят иностранная валюта, выраженные в иностранной валюте ценные бумаги, фондовые ценности; ценные бумаги (ст. ст. 142 - 149 ГК) - документы, удостоверяющие имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этих документов, а также бездокументарные ценные бумаги; иное имущество - отличные от денег и ценных бумаг недвижимые и движимые вещи (ст. 130 ГК), в том числе предприятие (ст. 132 ГК), и имущественные права - вещные (разд. III части I ГК) и обязательственные (содержатся в различных нормах разделов обязательственного права ГК).

При этом по смыслу ст. 128 ГК понятие "имущество" не включает в себя иные перечисленные в данной статье объекты гражданских прав. Является ошибочным отнесение к предмету отмывания таких объектов гражданских прав, как работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность).

К предмету отмывания не относятся вещи и иные объекты, изъятые из гражданского оборота (наркотические средства, оружие и т.п.). Связано это с тем, что отчуждение таких объектов само по себе является противоправным и уголовно наказуемым в соответствии со специальными нормами Особенной части УК и не требует квалификации по ст. ст. 174 и 174.1.

Уголовный закон признает в качестве предмета уголовно наказуемого отмывания имущественные ценности, приобретенные исключительно в результате совершения преступления. Фактически следователем в рамках уголовного дела устанавливается как минимум два преступных события: преступление, в результате которого образовались преступные доходы, и собственно отмывание этих преступных ценностей.

Исключение законодателем из числа предикатных преступлений составов, предусмотренных ст. ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК, позволяет сделать вывод, что квалификация по ст. ст. 174 и 174.1 УК действий, направленных на отмывание доходов от указанных выше преступлений, невозможна.

Установление в ст. 174.1 УК минимального порога отмывания на уровне крупного размера преступного дохода (6 млн. руб.) предотвращает чрезмерную криминализацию и служит принципу экономии уголовной репрессии, позволяет сократить число обвинений по наименее опасным фактам отмывания, которые до настоящего времени требовали полного задействования механизма уголовного преследования. Это дает правоохранительной системе возможность сосредоточить значительные силы на борьбе с наиболее опасными, масштабными и организованными проявлениями преступного отмывания.

Отличием предмета отмывания преступных доходов является его изменяемость в ходе совершения преступления. Изменение предмета посягательства связано главным образом со стремлением преступника приобрести ценности, легко скрываемые и транспортируемые, с одной стороны, а с другой стороны, обладающие устойчивой во времени ценностью.

В ряде случаев в ходе отмывания происходит увеличение стоимостной массы предмета преступления. Субъект отмывания преследует цели, направленные на получение дополнительной прибыли от включения его в гражданско-правовой оборот.

Установление предмета посягательства имеет значение для выявления других элементов криминалистической характеристики отмывания преступных доходов. Предмет свидетельствует о качествах субъекта посягательства, предопределяет выбор субъектом действий, частоту и периодичность их проведения, подбор соучастников, использование результатов. Знания о предмете позволяют выдвинуть версии о способе преступления, а значит, и о следах. При отсутствии данных о предмете посягательства невозможно решить вопрос о возбуждении уголовного дела.

Объективная сторона деяний, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК, заключается в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными другими лицами преступным путем.

Понятие "сделка" традиционно носит юридический характер. Его общее гражданско-правовое понятие закреплено в ст. 153 ГК как действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей <11>.

--------------------------------

<11> Там же.

Под финансовой операцией следует понимать действие, связанное с накоплением, распределением, движением и расходованием денежных средств и денежных фондов. В соответствии с таким определением к финансовым операциям относятся: денежные операции, связанные с накоплением, распределением и расходованием средств государственных бюджетов и внебюджетных фондов; денежные операции банков, страховых и инвестиционных компаний, иных учреждений и организаций кредитно-финансовой сферы; операции с денежными средствами в коммерческих и некоммерческих организациях и предприятиях; иные действия физических и юридических лиц с денежными средствами, в том числе вложение в уставный фонд организации, обменные валютные операции, оплата товаров, работ и услуг, почтовые и банковские переводы и т.д.

Физическую деятельность субъекта по совершению преступления характеризует прежде всего способ преступного посягательства, в данном случае - обусловленная субъективными качествами личности, предметом отмывания и объективно сложившейся обстановкой совокупность действий, направленных на создание правовых оснований приобретения прав собственности на денежные средства или иное имущество.

Способы отмывания доходов, полученных преступным путем, весьма разнообразны и могут охватывать весь спектр возможных хозяйственных операций с денежными средствами или иным имуществом. Наиболее типичными являются: манипулирование ценами, указываемыми в отчетных документах, при осуществлении финансовых операций и торговых сделок (занижение цен при покупке и завышение цен при продаже имущества, имущественных прав); смешивание криминальных и легальных доходов в обороте предприятий, использующих значительные объемы наличных денежных средств; контрабанда валютных ценностей с нарушением правил декларирования ввозимых и вывозимых из страны средств; осуществление фиктивной экономической деятельности - банковских и биржевых операций, сделок по страхованию и кредитованию, офшорной деятельности, долевого участия в предприятиях легальной сферы и т.д. Объединяет эти способы то, что средства преступного происхождения сначала проникают в легальный гражданский оборот, а затем объявляются в качестве объектов правомерного пользования, владения и распоряжения.

Выбор тактики и конкретных способов отмывания денег преступниками зависит от многих условий. Для отмывания относительно небольших и нерегулярных противоправных доходов существуют простейшие формы, объединяющие все этапы процесса отмывания денег (объявление незаконного дохода игорным выигрышем, искажение реальной цены по сделкам купли-продажи). Если же речь заходит об отмывании значительных и регулярных криминальных поступлений, а действия правоохранительной системы носят активный характер, процесс отмывания преступных доходов усложняется, может приобретать многоэтапный, межрегиональный или международный характер, в зависимости от решаемых преступником задач.

В распространенных описаниях процесс отмывания денег представлен в виде трехэтапной модели, в которой на первом этапе происходит перемещение полученных противоправным путем средств в сферу легального гражданского оборота; на втором - дальнейший отрыв противоправных доходов от источника их происхождения; на третьем - инвестирование в легальную экономику уже якобы законно полученных средств.

В представленной модели не учтены некоторые существенные закономерности. Во-первых, отмывание денег является производным от другого преступления деянием, т.е. процесс отмывания логически неотделим от криминального накопления. Во-вторых, преступник начинает подготовку к преобразованию возможного дохода уже на этапе приготовления к основному правонарушению. В-третьих, разделение первого и второго этапов представляется достаточно условным: тот и другой, по сути, служат одной цели - отделить противоправный доход от правонарушения, прервать криминальную связь. Что касается третьего этапа, его выделение логически оправданно, однако служит он отнюдь не интеграции незаконных средств в легальную экономику (это происходит на первом этапе), а декларированию преступником отмытых средств как правомерного приобретения <12>.

--------------------------------

<12> Там же.

Следовательно, структура процесса отмывания денег включает в себя: на первом этапе - криминальное накопление и создание условий для последующего отмывания; на втором - помещение противоправного дохода в легальный экономический оборот; на третьем - декларирование отмытых средств в качестве законных.

В зависимости от экономической ситуации криминальные операции по отмыванию преступных доходов могут более или менее масштабно проявляться в различных секторах экономики: кредитно-финансовой сфере, торговле, строительстве и т.д., смещаясь то в одни, то в другие из них.

Формальный состав деяний, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК, связывает момент окончания данных преступлений с выполнением действий, образующих их объективную сторону.

Отмывание преступных доходов в форме совершения финансовых операций следует считать оконченным в момент, когда хотя бы одна соответствующая операция считается состоявшейся (например, средства зачислены на расчетный счет, переведены в почтовое отделение адресата, получены (выплачены) из кассы или внесены в кассу, совершена передаточная надпись на векселе и т.д.). В случае завершения виновным всех действий, необходимых для совершения такой операции (поручение банку о зачислении денежных средств на банковский счет или о снятии денежных средств со счета, отправление денежного перевода, внесение средств в кассу для осуществления обменной валютной операции и т.д.), и если операция не состоялась по причинам, не зависящим от воли виновного лица, его действия квалифицируются как оконченное покушение на отмывание преступных доходов.

Отмывание преступных доходов в форме совершения сделок следует считать оконченным после совершения виновным действий, влекущих возникновение, изменение или прекращение гражданских прав или обязательств, предусмотренных сделкой (подписание всеми участвующими сторонами составленного в надлежащем виде договора, исполнение виновным обязательства по сделке, в том числе не требующей письменного оформления, и т.д.). Момент признания сделки совершенной определяется в соответствии со ст. ст. 154, 158, 160, 432, 433 и 434 ГК и зависит от того, относится сделка к разряду консенсуальных или реальных. В первом случае сделка считается совершенной с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям, свидетельством чего может быть подписание всеми участвующими сторонами составленного в надлежащем виде договора. Во втором случае окончание сделки связывают с фактической передачей имущества или имущественных прав, являющихся предметом сделки, в таком случае оконченным преступление считается после исполнения виновным обязательства по сделке, в том числе не требующей письменного оформления.

В случаях, когда отмывание преступных доходов носит характер продолжаемого преступления, момент окончания преступного деяния необходимо связывать с совершением последнего из охваченных умыслом виновного действия объективной стороны рассматриваемых составов.

Следует также отличать отмывание преступно приобретенных материальных ценностей от действий, являющихся, по сути, завершающим этапом реализации преступного умысла, направленного на совершение предикатного преступления, в результате которого приобретаются такие ценности, и охватываемых единым с этим преступлением содержанием субъективной стороны.

В случаях, когда лицо приобрело доход преступным путем и использовало этот доход для совершения финансовых операций и других сделок, содеянное этим лицом подлежит квалификации по совокупности преступлений.

На поведение виновного, оценку и использование им обстановки, в которой совершается посягательство, влияет место преступления - условно локализованное пространство, на котором протекает и отображается реальная деятельность виновного по выполнению отдельных действий и операций по отмыванию денег и маскировке следов преступления. При расследовании отмывания необходимо иметь в виду, что локализация этого преступления достаточно условна. Преступный доход может быть получен на одной территории, а отмываться на другой, в том числе за рубежом.

В криминалистических целях следователь должен установить время посягательства. Следователь должен определить весь период, в течение которого протекало отмывание, начиная с момента получения виновным преступно приобретенного имущества и заканчивая моментом окончания преступления, установить время совершения всех сделок или финансовых операций, связанных с отмыванием, их периодичность и частоту, а также время совершения каждого из этапов (циклов) отмывания. Если в целях отмывания создавались организации, необходимо установить время их государственной регистрации и фактического функционирования. Все это позволяет следователю выдвинуть обоснованные версии, установить оптимальный круг лиц, причастных к преступлению, и локализовать поиск участников и следов преступления.

Отмывание преступных доходов - динамичный процесс. Его динамику отображают существующие между элементами криминалистической системы преступления внутренние и внешние связи. Предмет посягательства связан с физической и психической деятельностью виновного, деятельность - с местом и временем посягательства и т.д., а каждый из них связан с виновным и отображает его личность. Субъективная взаимосвязь всех элементов обусловлена единым умыслом, направленным на отмывание преступных доходов <13>.

--------------------------------

<13> Там же.

Все действия при совершении преступления находятся между собой в причинно-следственной связи, т.е. совершение следующего действия, как правило, невозможно без совершения предыдущего. Например, без предварительного открытия счета в банке лицо не может перевести средства за границу; без организации подставной фирмы не может быть заключен фиктивный договор и т.д.

Отмывание есть реальное явление действительности, совершается в конкретных условиях, что обусловливает возникновение между элементами, составляющими данное преступление, и окружающей средой временных и пространственных связей, которые, в свою очередь, делятся на однозначные, позволяющие при наличии одного элемента преступления с достаточной достоверностью говорить о наличии других, и вероятностные, которые с большей или меньшей долей вероятности позволяют при установлении одного элемента преступления предполагать наличие других.

Действия субъекта любого преступления, в том числе и отмывания денег, обусловлены обстановкой, в которой субъект живет, работает и действует. Обстановка преступления имеет сложную структуру, включающую не только непосредственно физические условия, в которых действует субъект, но и его опыт, общую историческую и социальную обстановку, конкретные условия жизни и деятельности, а также состояние правового регулирования.

Знание обстановки позволяет исключить совершение преступления определенным способом, в определенном месте и в определенное время, дает возможность сделать логический вывод об избранном преступником способе преступления, создает предпосылки для прогнозирования возможности появления новых способов совершения преступления. Так, отмывание может совершаться путем проведения финансовой операции (сделки) в том случае, если существуют объективные условия, позволяющие использовать данную финансовую операцию (сделку) для совершения преступления. Например, виновный объективно не может начислить на счет или списать со счета средства, если счет не был открыт. Возможность совершения отмывания также определяется размером, частотой, периодичностью операций, достаточных для совершения преступления; выполнением их лицами, избранными виновным; неудовлетворительным контролем за их совершением. Отсутствие в действительности даже одного из названных условий означает объективную невозможность использования конкретной финансовой операции (сделки) для совершения преступления.

Характерной чертой отмывания является то, что операции по отмыванию могут осуществляться законными коммерческими структурами с реальными оборотными фондами и значительным объемом продаж. Например, отмытые деньги виновный использует для приобретения на законном основании товаров, которые затем перепродает, обеспечивая законный источник дохода.

Для отмывания характерно наличие предшествующего преступного деяния, а чаще ряда преступлений или иных незаконных действий, результатом которых явилось приобретение дохода. Между этими деяниями и отмыванием объективно существуют причинно-следственные связи. Следовательно, при исследовании обстановки важно определение каналов поступления преступных доходов и установление причинно-следственных связей между источником поступления незаконных доходов и участниками отмывания. Для этого необходимо изучить круг контактов виновных и их деятельность.

Следует обратить внимание на так называемые негативные обстоятельства, под которыми понимают отсутствие отдельных фактов, которые обычно имеются, если верна версия о событии в целом. Например, негативным обстоятельством при расследовании отмывания может быть отсутствие легальных источников доходов у физических или юридических лиц либо явное несоответствие этих доходов проводимым ими операциям с большими суммами или приобретение недвижимости и совершение иных сделок на суммы, значительно превышающие предполагаемые доходы этих лиц.

Обстановка влияет на выбор способа совершения преступления. Элементы отмывания зачастую развертываются во времени и пространстве в своеобразный технологический процесс. Выдвижение следственно-оперативных версий следует максимально привязать к конкретным сферам экономической деятельности и организациям. Это возможно при наличии информации об обстановке.

Для установления способа отмывания необходимо уяснить объем полномочий должностных лиц, структуру организации и иные факторы, характеризующие обстановку совершения преступления. Существенное значение имеет изучение правового статуса физического или юридического лица, задействованных в процессе отмывания.

При расследовании отмывания необходимо выявить следующие условия обстановки, влияющие на поведение виновного:

- наличие (отсутствие) недостатков в деятельности организации, о которой известно, что она использовалась для отмывания денежных средств. Достаточно часто для целей отмывания специально создаются предприятия или структурные подразделения;

- финансовые операции, которые могли быть использованы для отмывания;

- деловые и моральные качества непосредственных исполнителей (сведения об их образе жизни, связях). Надо учесть, что они могут быть не осведомлены о том, что участвуют в отмывании;

- состояние контроля. На выбор виновным финансовой операции (сделки) для совершения отмывания оказывает влияние состояние обязательного и внутреннего контроля над выполнением операций. Обязательному контролю подлежат операции, установленные законом.

Обстановка изменчива. Виновный, приспосабливаясь к существующей на момент совершения преступления обстановке, используя ее в своих целях, изменяет ее. Одновременно, несмотря на воздействия субъекта, обстановка остается устойчивым фактором, детерминирующим поведение виновного.

Субъект преступлений, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК, общий. Им является достигшее 16-летия вменяемое лицо. Под лицами, использующими свое служебное положение (п. "б" ч. 3 ст. 174 и п. "б" ч. 3 ст. 174.1 УК), следует понимать должностных лиц, лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях, а также иных лиц, совершающих преступление, используя свои служебные и профессиональные полномочия. Например, использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализацию преступных доходов, квалифицируется как пособничество по ч. 5 ст. 33 УК и соответственно по ст. 174 или ст. 174.1 УК и при наличии к тому оснований - по ст. 202 УК.

Субъектом преступления по ст. 174 УК признаются лица, не участвовавшие в совершении первичного для отмывания преступления, которые самостоятельно совершают финансовые операции и иные сделки с преступно приобретенным другими лицами имуществом в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению таким имуществом либо осуществляют организацию, руководство или оказывают не обещанное заранее содействие в отмывании преступного дохода.

Сбыт имущества, полученного преступным путем иными лицами, не образует состава отмывания (ст. 174 УК), если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретенного. В зависимости от обстоятельств указанные действия могут содержать признаки хищения (в форме пособничества) либо состава преступления, предусмотренного ст. 175 УК.

Действия лица, являющегося организатором, исполнителем, пособником или подстрекателем в совершении преступления, ставшего источником приобретения денежных средств и иного имущества, направленные на вовлечение этих материальных ценностей в легальный экономический оборот, квалифицируются по ст. 174.1 УК. В число субъектов данного преступления входят и лица, оказывающие другим лицам заранее обещанную помощь в отмывании имущества, приобретенного в результате совершения ими преступления.

Если лицом был заключен договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления, и покупатель, осознавая это обстоятельство, приобрел такое имущество для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению им, то действия покупателя надлежит квалифицировать по ст. 174 УК, а действия продавца - по ст. 174.1 УК.

В ходе расследования также важно установление прикосновенных лиц, не являющихся субъектами отмывания в уголовно-правовом смысле, выявление которых позволяет воссоздать ход развития преступления, определить способ его совершения, соучастников, тактически правильно спланировать следственные действия.

Роль лица в процессе реализации преступного замысла в зависимости от наличия у него тех или иных навыков может варьироваться. Одни являются исполнителями или соучастниками преступления, другие могут быть не осведомлены о преступном характере доходов, а также о том, что происходит отмывание, участвуя при этом в совершении финансовых операций и сделок. Одни обладают правом заключения сделок от имени юридического лица, управлять людьми и распоряжаться имуществом организации (руководители организаций, лидеры), другие ведут учетные операции и исполняют распорядительные функции в пределах своих полномочий (среднее управленческое звено). Одни в силу обстоятельств обязаны совершать определенные действия по приданию сделке установленной законом формы (нотариусы, работники регистрирующих органов, вспомогательное звено), другие могут быть привлечены для совершения финансовых операций с использованием особых знаний, компьютерной техники (преступники-интеллектуалы). Одни оказывают покровительство субъектам отмывания в силу своего высокого служебного положения (чиновники, депутаты), другие профессионально занимаются отмыванием (брокеры, агенты, выявляющие лиц, намеревающихся отмывать средства в какой-либо офшорной зоне).

Субъективная сторона составов, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК, составляющая психическую деятельность преступника в ходе совершаемого преступления, характеризуется исключительно прямым умыслом. Необходимо доказать, что виновный осознавал общественно опасный характер своих действий и желал их совершить.

Подлежит доказыванию, что виновный сознательно и целенаправленно совершил финансовые операции, иные сделки с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными другими лицами преступным путем. При этом основными признаками субъективной стороны являются, во-первых, осведомленность лица о преступном характере приобретения подлежащих отмыванию материальных ценностей, что означает, что лицо достоверно знало о противоправности способа приобретения доходов. Во-вторых, определенная цель - придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными доходами. О наличии этих признаков могут свидетельствовать объективные обстоятельства совершения преступления (например, проведение экономически необоснованных финансовых операций, фиктивных сделок, несоответствие документального оформления операций и сделок их фактическому содержанию, существенное отклонение используемых в сделке цен от рыночного уровня на момент проведения сделки и т.д.), а также сведения, полученные в результате проведения оперативно-технических мероприятий, допросов свидетелей, потерпевших и обвиняемых по делу, иных уголовно-процессуальных действий.

Совершая отмывание денег, лицо осознает факт преступного происхождения средств, подлежащих отмыванию, а также определяет условия, на которых оно готово совершить преступное отмывание. Решение о согласии на участие в отмывании денег принимается в зависимости от привлекательности условий, характеристик предмета, а также оценки мер противодействия.

В ходе практической реализации преступного намерения субъект посягательства вырабатывает определенное отношение к своим действиям и их последствиям. Он мысленно планирует преступление, определяет промежуточные цели и результат своих действий, выбирает доступные способы и средства, а также благоприятные время и место, находит соучастников, строит отношения с ними.

Мотивы отмывания преступных доходов могут быть различными, чаще всего это корысть. Для профессионально занимающихся отмыванием участие в этом преступлении является основным источником доходов <14>.

--------------------------------

<14> Там же.

В российском законодательстве в ст. 3 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (ред. от 27.06.2011) записано, что "легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, - придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 Уголовного кодекса Российской Федерации".

В Концепции национальной стратегии противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма отмечается, что легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма представляют серьезную угрозу национальной и глобальной безопасности, нарушают нормальное функционирование государства и его основных экономических институтов, препятствуют рыночным преобразованиям и контролю над финансовой системой страны со стороны государственных органов, вызывают недоверие в обществе к государственным институтам, создают негативный имидж России на международной арене.

В Российской Федерации материальную основу легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, составляют доходы, полученные в результате деятельности преступных сообществ, коррупции, мошенничества, незаконного оборота наркотиков, оружия и боеприпасов, похищения и торговли людьми, производства и реализации фальсифицированной продукции, изготовления и сбыта фальшивых денежных знаков, а также противоправного использования природных ресурсов, иной незаконной деятельности в различных секторах экономики.

Доходы, полученные преступным путем и прошедшие легализацию, в свою очередь, служат источником финансирования терроризма и способствуют созданию материальной базы для воспроизводства организованной преступности, в том числе транснациональной.

Организаторами и заказчиками террористических акций и иной деятельности, направленной против Российской Федерации, являются международные террористические и экстремистские центры и организации. В финансирование террористической деятельности нередко вовлекаются зарубежные некоммерческие организации, созданные на законных основаниях.

Легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма способствуют следующие условия, характерные для Российской Федерации на современном этапе:

а) коррупция в органах государственной власти, в том числе в правоохранительной и судебной системе;

б) отсутствие надлежащего контроля за использованием российскими субъектами хозяйственной деятельности офшорных юрисдикции и других механизмов проведения платежей и расчетов, обеспечивающих анонимность или затрудняющих идентификацию участников операций с денежными средствами или иным имуществом;

в) использование широко развитых небанковских (альтернативных) систем международных переводов финансовых средств;

г) несовершенство контрольно-надзорных и разрешительных механизмов финансово-хозяйственной и внешнеэкономической деятельности, что создает большие возможности для незаконного вывода денежных средств за рубеж;

д) отсутствие действенной национальной системы контроля за въездом иностранных граждан на территорию Российской Федерации и их передвижением по территории Российской Федерации;

е) нахождение в обороте значительных сумм наличных денежных средств.

Поиск по сайту: