Здійснення діяльності в окремих видах товариств

Порядок формування органів, їх склад, порядок здійснення ними своєї діяльності мають істотні особливості в окремих видах товариств. Одні органи формуються тільки з числа учасників товариства, інші - не обов'язково. Ці аспекти коментуватимуться в подальшому стосовно тих чи інших видів підприємницьких та непідприємницьких товариств. Тор­каючись же загальних аспектш органш товариств, слід звернути увагу на деякі особливості, які вносить ГК, ч. 1 ст. 65 якого містить розпливчасту норму про управління підприємством на основі поєднання прав власни­ка з господарського використання свого майна й участі в управлінні трудового колективу. Відтак, оскільки господарське товариство та ко­оператив є підприємством (ч. 1 ст. 79 ГК), то й на органи управління цих юридичних осіб має поширюватися це правило. Однак у ст.89 ГК, що є спеціальною відносно ст. 79 ГК, уже не зазначається про управління господарським товариством трудовим колективом або принаймні не роз­кривається механізм його участі в управлінні якимсь іншим способом, наприклад шляхом входження представників трудового колективу до складу органів господарського товариства або якось інакше.

Ще однією особливістю ГК є правило його ч. 1 ст. 89, в якій установ­люється, що управління здійснюється органами господарського товари­ства й посадовими особами. Таке формулювання породжує питання, як співвідносяться між собою ці поняття. Якщо посадові особи входять до складу органів господарського товариства, то немає необхідності їх роз­діляти. Дійсно загальні збори учасників товариства не складаються з осадових осіб, але є самі по собі органом цієї юридичної особи. Однак У господарських товариствах згідно зі ст. 63 Закону України «Прогоспо-

рські товариства» створюється ревізійна комісія, голова якої є посадо-

вою особою, а члени - ні (ч. 2 ст. 23 Закону України «Про господарські товариства», ч.2 ст.89 ГК). Тоді чи означає це, що ревізійна комісія також буде органом товариства або вона таким не є, а управління товариством здійснює лише її голова (у частині своїх повноважень).

Відповідь на це питання не однозначна, тому що, з одного боку, згідно зі ст. 97 ЦК, крім таких обов'язкових органів товариства, як загальні збо­ри учасників і виконавчий орган, законом може встановлюватися й інше. Тобто формування інших органів у товаристві за загальним правилом не виключається, а відповідно до ст. 146 ЦК у ТОВ можуть формуватися органи, які здійснюють постійний контроль за фінансово-господарською діяльність виконавчого органу. Причому ці органи названі в множині, отже, ними можуть бути як наглядова рада, так і ревізійна комісія. Ство­рення наглядової ради в AT передбачається й ст. 160 ЦК.

Специфіку мають органи корпоративних інвестиційних фондів. Відповідно до Закону «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)» ними є загальні збори акціонерів та спостережна (наглядова) рада. Утворення інших органів у цих фондах заборонено (ст. 14). Проте управління активами цього фонду на під­ставі відповідного договору здійснює компанія з управління активами. У відносинах з третіми особами зазначена компанія повинна діяти від імені та в інтересах корпоративного інвестиційного фонду на підставі договору про управління активами (ст. її).

Створення ревізійної комісії як органу господарського товариства передбачено Законом України «Про господарські товариства». З іншо­го боку, ревізійна комісія не здійснює постійний контроль за діяльністю виконавчого органу товариства, на відміну від наглядової ради. І якщо підрозділ 4 § 1 гл.8 ЦК не виключає її розуміння як органу ТОВ (якщо не враховувати непостійність основи її діяльності), то підрозділ 5 § 1 гл. 8 ЦК, що регулює питання AT, взагалі обходить стороною ці питан­ня, обмежуючись нормою лише про аудиторську перевірку.

Увага! Очевидно, правильним буде твердження, що реві­зійна комісія не є органом господарського товариства, її голо­ва також не здійснює повноваження з управління товари­ством, хоча це не заважає йому бути посадовою особою.

Тоді неправильним буде твердження, що товариством управляють посадові особи, тому що вони здійснюють свої функції, оскільки є чле-

нами відповідних органів управління товариством. Якщо ж посадова особа не є членом органу управління юридичної особи, то вона й не здійснює жодних управлінських функцій.

Очевидно, що подібні положення ГК, що є повторенням старих норм Закону України «Про підприємства в Україні», що втратив чинність, суперечливі й не вписуються у злагоджену систему управління юридич­ною особою. Вони також не пропонують свою модель з адаптації за­явлених у ГК підходів до загальних правил про створення й функціону­вання органів юридичних осіб приватного права.

6.3. Загальні збори

Загальні збори учасників є органом не будь-якої юридичної особи, а тільки товариства (ст. 97 ЦК). В установи такого вищого органу не існує. Звертає також на себе увагу, що статті 97 й 98 ЦК не оперують поняттям «вищий орган» управління товариством, під яким зазвичай розуміються загальні збори учасників. Однак у статтях 145,159 ЦК, як й у ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства», ст. 58 Закону України «Про госпо­дарські товариства», такий підхід до ієрархії органів управління збережено.

Увага! Установчі збори не є різновидом загальних зборів учасників, бо останні - це орган управління товариством, а на момент скликання установчих зборів товариства, як суб'єкта права ще не існує, тобто немає суб'єкта, в якому здійснюється управління.

Закон дозволяє в певних випадках приймати рішення в товаристві не

загальним зборам його членів, а іншому, спеціально створеному для цього

органу. Так, відповідно до ч. 7 ст. 15 Закону України «Про кооперацію»

можливо, якщо це передбачається статутом кооперативу, скликання зборів

уповноважених кооперативу. Це відбувається в разі, коли з організаційних

причин, а саме через територіальне розміщення чи значну чисельність

членів кооперативу проведення загальних зборів членів кооперативу не-

ожливе. Кількість членів кооперативу, які мають право делегувати уповно-

ажених, та порядок їх делегування визначаються статутом кооперативу.

Р^1М того, наявна особливість управління в товаристві однієї