|
|||||||
АвтоАвтоматизацияАрхитектураАстрономияАудитБиологияБухгалтерияВоенное делоГенетикаГеографияГеологияГосударствоДомДругоеЖурналистика и СМИИзобретательствоИностранные языкиИнформатикаИскусствоИсторияКомпьютерыКулинарияКультураЛексикологияЛитератураЛогикаМаркетингМатематикаМашиностроениеМедицинаМенеджментМеталлы и СваркаМеханикаМузыкаНаселениеОбразованиеОхрана безопасности жизниОхрана ТрудаПедагогикаПолитикаПравоПриборостроениеПрограммированиеПроизводствоПромышленностьПсихологияРадиоРегилияСвязьСоциологияСпортСтандартизацияСтроительствоТехнологииТорговляТуризмФизикаФизиологияФилософияФинансыХимияХозяйствоЦеннообразованиеЧерчениеЭкологияЭконометрикаЭкономикаЭлектроникаЮриспунденкция |
Слишком много судебных разбирательств?Наиболее заметной и социально проблематичной ролью адвоката является его участие в судебных разбирательствах. Поэтому данная глава представляется уместной, чтобы рассмотреть экономику данной профессии и этико-экономичекий вопрос о том, увеличивают или уменьшают адвокаты общественный продукт. Конечно, адвокаты делают и другие вещи помимо участия в разбирательствах: в основном предоставляют консультации людям, обдумывающим действия, которые могут привести к правовым спорам. Этот тип правовых услуг может показаться лишенным проблем. Советы адвокатов помогают предотвратить случайные нарушения закона и тем самым способствуют сокращению числа судебных разбирательств и (возможно) увеличению общественного благосостояния. Но в то же время консультации адвокатов могут в некоторой степени уменьшить следование закону. Клиент может узнать, что деятельность, которая, как он правильно догадался, является незаконной, вряд ли приведет к строгим санкциям. Или же юрист может знать о лазейках в законодательстве, которые могут позволить клиенту путем незначительного изменения предполагаемой последовательности действий придерживаться буквы закона, но по существу нарушать его. Если обратиться к судебным процессам, то можно начать с замечания, что инвестиции в правовые услуги направляются частными выгодами от этих услуг, а не социальными выгодами. Это подчеркивается правом адвоката не разглашать информацию, полученную от клиента. Адвокат не только не обязан, но не имеет права разглашать без разрешения клиента полученную от последнего информацию, даже если эта информация показывает, что претензия или защита клиента необоснованна. Конечно, так как клиент может иметь несовершенное представление о том, какая информация вредна, а какая полезна для него в суде, отмена данного права могла бы ухудшить перспективу обоснованных претензий и защит в той же или в большей степени, что и улучшить перспективы необоснованных. Однако более широкое соображение заключается в том, что адвокат (обычно) не обязан раскрывать суду информацию, ухудшающую положение клиента. Эта информация не обязательно может быть получена от клиента и потому не обязательно подпадает под действие права адвоката не разглашать информацию, полученную от клиента. Если существует подобная обязанность, адвокат будет стремиться к получению меньшего количества информации, так как он не может знать заранее, что из того, что он узнает, может навредить его клиенту. Слишком много адвокатов?.. Более фундаментальный ответ на оба этих соображения заключается в том, что конкуренция энергичных адвокатов каждой стороны является наилучшей гарантией выявления истины. Может быть и так. Но мы не должны полагать, что конкуренция адвокатов в судебных разбирательствах (например, двух команд адвокатов, пытающихся ослепить жюри присяжных) во многом напоминает идеал конкуренции, представляющийся экономисту. При совершенной конкуренции, подобной существующей в сельском хозяйстве, продавцы не несут издержек в своих попытках убедить покупателей в необходимости купить их продукт. Даже на рынках с небольшим числом продавцов, продукты которых имеют различные торговые марки, редко бывает, чтобы единственным видом конкурентной борьбы была реклама. Если бы это было так, издержки конкуренции рассматривались бы как значительные, возможно, даже не соответствующие выгодам. Подобным образом может обстоять дело и со многими судебными разбирательствами. Несмотря на эти сомнения, было бы абсурдом утверждать, что Соединенные Штаты стали бы более богатой страной (забудем обо всех неэкономических концепциях справедливости), если бы число адвокатов равнялось нулю. Но в этой стране более 800 000 адвокатов, и это может быть слишком много с точки зрения максимизации общественного благосостояния. В исследовании, проведенном выдающимися экономистами, было обнаружено (после введения поправок на другие факторы), что экономический рост в стране положительно взаимосвязан с числом инженеров и обратно взаимосвязан с числом адвокатов.51 Объяснение авторов состоит в том, что инженеры создают благосостояние путем изобретения методов снижения издержек или улучшения качества продуктов, тогда как адвоки^ы производят перераспределег яе богатства. Однако, как мы знаем, защита прав собственности является фундаментальным фактором создания благосостояния и адвокаты играют важную роль в этой защите. Они также вносят вклад в создание нерыночных благ, которые игнорируются в обычных методах измерения экономического роста, таких как чистый воздух и вода; контроль за загрязнением окружающей среды является деятельностью с интенсивным использованием услуг адвокатов. Другая важная форма нерыночных благ, связанная с интенсивным использованием услуг адвокатов, — защита гражданских свобод. Подобно услугам пожарных и страховых компаний, многое из того, что предоставляют адвокаты, является ценным, даже если никогда фактически не применяется: спокойствие духа, возникающее из знания о существова- 51 Kevin M. Murphy, Andrei Scleifer & Robert W. Vishny. The Allocation of Talent: Implications for Growth, 106 Q.J. Econ. 503 (1991). Гражданский и уголовный процесс нии механизма защиты чьих-либо прав. Конечно, с точки зрения потенциальных ответчиков по гражданским делам (и жертв уголовных преступлений) это могут быть отрицательные услуги, но не вполне. Подверженность правовой обязанности может увеличить полезность индивида, позволяя ему участвовать в выгодных трансакциях, которые в ином случае были бы закрыты для него. Если бы кредиторы не имели средств судебной защиты, людям было бы трудно получать ссуды или как минимум они должны были бы платить очень высокие проценты. Поэтому адвокаты, помогающие кредиторам пользоваться средствами судебной защиты, приносят косвенные выгоды должникам. Может ли озабоченность предположительно избыточной численностью адвокатов с социальной точки зрения быть смягчена путем устранения остающихся препятствий для конкуренции в предоставлении юридических услуг? Эти препятствия всегда были значительными. В частности, адвокатам было запрещено рекламировать свои услуги, навязывать их или даже (в определенных услугах) конкурировать в цене. Большинство препятствий были устранены, но некоторые остаются, в частности требование (действует почти во всех штатах) посещения адвокатом аккредитованной школы права в течение трех лет и прохождения экзамена ограничивает вход в профессию и тем самым поднимает цену правовых услуг.52 Но если судебное разбирательство и, возможно, даже юридическая консультация являются источником распространяющихся отрицательных экстерналии, сокращение издержек юридических услуг на самом деле могло бы увеличить социальные, в отличие от частных, издержки предоставления этих услуг. В последние годы произошли некоторые изменение в деятельности юристов, которые привлекают внимание. Юридические фирмы стали крупнее. В настоящее время существуют фирмы, в которых работает более тысячи адвокатов. Удовлетворение от работы, особенно среди молодых адвокатов, уменьшилось, несмотря на то что доходы молодых адвокатов возросли в большей степени, чем доходы их более старших коллег в тех же фирмах, т. е. кривая зависимости доходов от возраста стала более «плоской». Эти изменения, возможно, 52 Возможно, намного. Если А к В имеют дисконтные ставки 10% и во всем остальном идентичны друг другу, за исключением того, что А начинает работу на три года позже, чем В, так как получал образование на три года дольше, А должен зарабатывать на 33% в год больше, чем В, чтобы компенсировать утраченные в течение этих трех лет заработки. Конечно, это подразумевает, что А имел нулевой доход в течение этого периода, тогда как на самом деле студенты школ права обычно работают на летних каникулах. Но этот расчет также не включает плату за обучение, которая наряду с расходами на учебники и прочее легко может поглотить летние заработки. Слишком много адвокатов?.. в значительной степени отражают увеличение конкуренции (в экономическом, а не в судебном смысле) среди адвокатов, о которой шла речь выше. Эмпирически представляется (почему такая оговорка?), что конкуренция создает давление в сторону минимизации издержек. Это давление в свою очередь должно увеличивать заинтересованность в специализации — обычном источнике экономии издержек, — а стало быть, в большем размере предприятий, позволяющих увеличить специализацию (т. е. разделение труда). Но специализированная работа часто оказывается скучной. Она также экономически рискованна, потому что сокращает диверсифицированность человеческого капитала. На этих двух основаниях адвокаты требуют повышения заработной платы. Кроме того, конкуренция часто выражается не только на стороне продавцов, но и на стороне покупателей: чем более конкурентной является отрасль по предоставлению правовых услуг, тем труднее фирмам снизить заработную плату новых адвокатов путем монополистического сговора. Если старших партнеров рассматривать (это реалистично) как собственников фирм, а их молодых коллег и партнеров — как работников, то конкуренция может привести к перераспределению дохода от старших партнеров к младшим. Но перераспределение не может полностью компенсировать уменьшение гарантии занятости и удовлетворения от работы, связанное с увеличением конкуренции на рынке труда. Каковы, кстати, последствия увеличения конкуренции для правовой этики? Обычно они рассматриваются как негативные, но это справедливо лишь наполовину. У адвокатов есть два типа этических обязательств: 1) по отношению к клиенту (например, избежание «перебивания цены» и конфликтов интересов) и 2) по отношению к обществу (например, избежание! подстрекания к лжесвидетельству). Конкуренция может повредить выполнению этических обязательств первого типа: чем менее доходна юридическая практика, тем меньше финансовые потери от лишения звания адвоката за нарушение этических обязательств перед клиентом. Но в целом не следует ожидать, что конкурентные продавцы будут менее честными к своим покупателям, чем монополисты. Однако конкуренция вполне определенно может подрывать этические обязательства адвоката перед обществом, поскольку в дополнение к только что упомянутому эффекту, который в равной степени воздействует на оба типа обязательств, чем конкурентнее рынок, тем меньше вероятность, что продавцы на нем будут жертвовать интересами своих покупателей ради общественной выгоды, за которую продавцы не получают компенсации. Акцентирование роли адвокатов в перераспределении благосостояния в отличие от создания благосостояния побуждает к рассмотрению различия между частными и социальными стимулами Гражданский и уголовный процесс к подаче судебных исков.53 Частные стимулы обычно являются перераспределительными, тогда как социальный стимул, акцентировавшийся на всем протяжении этой книги, заключается в предотвращении неэффективной аллокации ресурсов. Наиболее сильно это различие проявляется в исках о компенсации ущерба по законодательству о ценных бумагах: компенсация ущерба является трансфертом благосостояния, который может не иметь отношения к социальным издержкам нарушения законодательства о ценных бумагах (см. п. 15.8). Если частные выгоды от судебного разбирательства часто превышают социальные выгоды, тогда, учитывая тот факт, что стороны разбирательства обычно могут экстернализировать некоторую часть издержек судебного разбирательства, может показаться очевидным, что разбирательств слишком много. К тому же мы видели, что судебные разбирательства могут приносить внешние выгоды, а это значит, что может быть слишком мало разбирательств и слишком много договорных урегулирований. Это может быть обусловлено не только созданием прецедентов, но и тем, что люди могут уйти от ответственности при некотором количестве неэффективного противоправного поведения, если издержки каждого потерпевшего слишком малы, чтобы мотивировать иск, хотя совокупные издержки могут быть существенными. Правовая система ответила на проблему «недостаточного числа исков» введением коллективных исков, односторонней компенсацией судебных расходов, субсидированием судебных расходов неимущих, дозволением соглашений об оплате по завершении процесса и присуждением карательных денежных компенсаций. Система не решила проблему «чрезмерного числа исков», возможно, в результате политического влияния адвокатов или по причине сложности определения степени избыточности числа исков. Список рекомендуемой литературы 1. Ronald J. Allen, Mark F. Grady, Daniel D. Polsby & Michael S. Yashko. A Positive Theory of the Attorney-Client Privilege and the Work Product Doctrine, 19 J. Leg. Stud. 359 (1990). 2. Douglas G. Baird, Robert H. Gertner & Randal C. Picker. Game Theory and the Law, ch. 8 (1994). 3. Lucian Arye Bebchuk. A New Theory Concerning the Credibility and Success of Threats to Sue, 25 J. Leg. Stud. 1 (1996). 53 Steven Shavell. The Fundamental Divergence Between the Private and the Social Motive to Use the Legal System, 26 J. Leg. Stud. 575 (1997). Слишком много адвокатов?.. 4. Lucian Arye Bebchuk & Howard Chang. An Analysis of Fee Shifting Basea on the Margin of Victory: On Frivolous Suits, Meritorious Suits, and the Role of Rule 11, 25 J. Leg. Stud. 371 (1996). 5. Jack Carr & Frank Mathewson. The Economics of Law Firms: A Study in the Legal Organization of the Firm, 33 J. Law & Econ. 307 (1990). 6. Robert D. Cooter & Daniel L. Rubinfeld. Economic Analysis of Legal Disputes and Their Resolution, 27 J. Econ. Lit. 1067 (1989). 7. Patricia Munch Damon & Lee A. Lillard. Settlement Out of Court: The Dis- position of Medical Malpractice Claims, 12 J. Leg. Stud. 345 (1983). 8. Frank H. Easterbrook. Criminal Procedure as a Market System, 12 J. Leg. Stud. 289 (1983). 9. Michael C. Jensen, William H. Meckling & Clifford G. Holderness. Analysis of Alternative Standing Doctrines, 6 Intl. Rev. Law & Econ. 205 (1986). 10. Bruce L. Hay. Fee Awards and Optimal Deterrence, 71 Chi.-Kent L. Rev. 505 (1995). 11. Louis Kaplow & Steven Shavell. Legal Advice About Information to Present in Litigation: Its Effects and Social Desirability, 102 Harv. L. Rev. 567 (1989). 12. Larry Kramer. Rethinking Choice of Law, 90 Colum. L. Rev. 277 (1990). 13. William M. Landes. An Economic Analysis of the Courts, 14 J. Law & Econ. 61 (1971). 14. William M. Landes. The Bail System: An Economic Approach, 2 J. Leg. Stud. 79 (1973). 15. William M. Landes & Richard A. Posner, The Economics of Anticipatory Adju-dication, 23 J. Leg. Stud. 683 (1994). 16. Thomas J. Miceli. Do Contingent Fees Promote Excessive Litigation? 23 J. Leg. Stud. 211 (1994). 17. A. Mitchell Polinsky & Daniel L. Rubinfeld. Sanctioning Frivolous Suits: An Economic Analysis, 82 Geo. L. J. 397 (1993). 18. Richard A. Posner, The Federal Courts: Challenge and Reform (1996). 19. A Mitchell Polinsky & Dc.niel L. Rubinfeld. An Economic App. jach to Legal Procedure and Judicial Administration, 2 J. Leg. Stud. 399 (1973). 20. George L. Priest. Private Litigants and the Court Congestion Problem, 69 B. U. L. Rev. 527 (1989). 21. Sherwin Rosen. The Market for Lawyers, 35 J. Law & Econ. 215 (1992). 22. Steven Shavell. Suit, Settlement, and Trial: A Theoretical Analysis Under Alternative Methods for the Allocation of Legal Costs, 11 J. Leg. Stud. 55 (1982). 23. Steven Shavell. Legal Advice About Contemplated Acts: The Decision to Obtain Advice, Its Social Desirability, and Protection of Confidentiality, 17 J. Leg. Stud. 123 (1988). 24. Steven Shavell. The Appeals Process as a Means of Error Correction, 24 J. Leg. Stud. 379 (1995). 25. Michael E. Solimine. An Economic and Empirical Analysis of Choice of Law, 24 Ga. L. Rev. 49 (1989). 26. Stephen J. Spurr. An Economic Analysis of Collateral Estoppel, 11 Intl. Rev. Law & Econ. 47 (1991). 27. Joel P. Trachtman. Conflict of Laws and Accuracy in the Allocation of Governmental Responsibility, 26 Vand. J. Transnational Law 975 (1994). Гражданский и уголовный процесс Вопросы 1. Можете ли вы найти экономическое объяснение замене «предоставления состязательной бумаги» (notice pleading) на «выдачу состязательной бумаги» (issue pleading), как это сделано в Федеральных правилах гражданской процедуры? 2. Должна ли сторона разбирательства иметь возможность требовать присутствия свидетеля? 3. В гражданском процессе Clause v. Danker, 264 F. Supp. 246 (S.D.N.Y. 1967) истец требовал раскрытия деталей принадлежащего ответчику полиса страхования ответственности, хотя эта информация не могла быть принята как доказательство в судебном разбирательстве. Суд высказал мнение, что подобное раскрытие желательно разрешить в первую очередь для обеспечения договорного урегулирования, но постановил, что в соответствии с действующими Федеральными правилами гражданской процедуры раскрытие страхового обеспечения не может быть запрошено. В 1970 г. правила были исправлены для допущения раскрытия подобной информации. Консультативный комитет отметил: «Раскрытие страхового обеспечения позволяет адвокатам обеих сторон прийти к одинаково реалистичной оценке дела, так что стратегия договорного урегулирования и судебного разбирательства будет основана на знании, а не на спекуляции. Раскрытие информации будет способствовать договорному урегулированию и позволит избежать длительного разбирательства в некотор'ых случаях, хотя в других эффект может оказаться противоположным». Что более вероятно — увеличение или уменьшение частоты договорных урегулирований при данном изменении правил? Будет ли ваш анализ отличаться от анализа правила 35 в п. 21.5? 4. Сравните издержки сокращения преступности с помощью: а) уменьшения бремени доказательства для обвинителя; б) принятия более точных запретительных норм. 5. Каковы были бы последствия, если вместо того, чтобы требовать залог при освобождении обвиняемого до суда, государство должно было бы оплачивать обвиняемому издержки, которые он понес, оставаясь в тюрьме до суда? 6. Хороша ли с экономической точки зрения идея о выплате компенсации обвиняемому по уголовному делу, который был оправдан? Каков должен быть приемлемый размер этой компенсации? Какое влияние оказала бы эта компенсация на соответствующий стандарт доказательства в уголовном процессе? 7. В иске о возмещении ущерба в тройном размере по антимонопольному законодательству должен ли истец доказывать виновность ответчика до полного устранения сомнений? 8. Вот два вопроса по поводу компенсации победившей стороне расходов на адвоката. А. Предположим, выигравшая сторона представлена действующей в общественных интересах юридической фирмой. Должен ли гонорар адвоката вычисляться из фактических издержек, понесенных фирмой, или быть равным сумме, которую адвокаты аналогичного уровня потребовали бы за услуги, предоставленные фирмой? См. Blum v. Stenson, 465 U.S. 886 (1984). Вопросы Б. Следует ли доп., екать применение коэффициента рлска? Предположим, вероятность выигрыша истца составляет только 20% и в случае проигрыша его адвокат не получит ничего, так как он заключил соглашение об оплате по завершении дела. В случае выигрыша истца должен ли гонорар адвоката увеличиваться в пять раз, чтобы компенсировать принятый адвокатом риск? См. Laffey v. Northwest Airlines, Inc., 746 F.2d 4 (D.C. Cir. 1984); McKinnon v. City of Berwyn, 750 F.2d 1383 (7th Cir. 1984). 9. Предположим, один из нескольких бенефициариев трастового фонда нанимает адвоката, чтобы подать в суд на доверительного собственника. Если в результате разбирательства активы траста увеличиваются, закон позволяет адвокату претендовать на получение части своего гонорара за счет других бенефициариев. Имеет ли это экономический смысл? См. Saul Levmore. Explaining Restitution, 71 Va. L. Rev. 1 (1985). 10. Чтобы добиться предварительного судебного запрета, истец, как мы видели, должен доказать, что он понесет непоправимый ущерб при отсутствии данного запрета. С экономической точки зрения какие из нижеследующих типов якобы непоправимого ущерба могут послужить основанием для предварительного судебного запрета в разбирательстве о возмещении ущерба? А. Ответчик может стать неплатежеспособным, прежде чем закончится судебное разбирательство. Б. Истец, прежде чем закончится судебное разбирательство, может объявить о банкротстве в результате якобы противоправной деятельности ответчика. С. Ущерб будет трудно подсчитать. 11. Должно ли судебное решение получить статус преюдиции, если по нему не была подана апелляция? 12. В каких контрактах можно ожидать более частого введения положения, обеспечивающего рассмотрение споров по поводу данного контракта третейским судьей, — в контрактах стандартной формы или в контрактах, составленных в результате специальных переговоров? 13. Можете ли вы найти объяснение в ^ерминах теории игр, почему посредничество* должно быть обязательным npV подаче всех судебных исков (как стадия, предваряющая формальное разбирательство), а не предоставлено на усмотрение сторон? См. Jeff Hawkins & Neil Steiner. The Nash Equilibrium Meets BATNA: Game Theory's Varied Uses in ADR Contexts, 1 Harv. Negotiation L. Rev. 249, 253-255 (1996). Общие работы по экономической теории альтернативных способов разрешения споров: Steven Shavell. Alternative Dispute Resolution: An Economic Analysis, 24 J. Leg. Stud. 1 (1995); Richard A. Posner. The Summary Jury Trial and Other Methods of Alternative Dispute Resolution: Some Cautionary Observations, 53 U. Chi. L. Rev. 366 (1986). 14. И снова с точки зрения теории игр сравните стандартный подход к неисполнению судебного распоряжения, который позволяет судье заключить под стражу свидетеля, отказывающегося от дачи показаний, до тех пор, пока тот либо не начнет давать показания, либо не убедит судью в том, что он не будет давать показания независимо от срока заключения, и правило, уста- * То есть попытка досудебного урегулирования спора. — Прим. научн. ред. Гражданский и уголовный процесс навлиаающее определенный срок содержания под стражей за неисполнение судебного распоряжения. См. Linda S. Beres. Games Civil Contemnors Play, 18 Harv. J. Law & Pub. Policy 795 (1995). 15. Оцените следующее утверждение: значение принципа res judicata заключается не в том, что он предотвращает повторные разбирательства, поскольку стороны должны сами приходить к соглашению о том, что они будут тягаться друг против друга только один раз, чтобы сэкономить на судебных расходах. Значение заключается в том, что этот принцип приближает предложения договорного урегулирования к возможной оценке дела судом при разбирательстве. См. Bruce L. Hay. Some Settlement Effects of Preclusion, 1993 U. 111. L. Rev. 21. 16. Как вы думаете, труднее или проще решить дело и на условиях более или менее выгодных для истца, если иск подан против нескольких ответчиков, несущих ответственность совместно (но независимо друг от друга) за какое-либо причинение ущерба, совершенное в отношении истца? См. Kathryn E. Spier. A Note on Joint and Several Liability: Insolvency, Settlement, and Incentives, 23 J. Leg. Stud. 559 (1994). Поиск по сайту: |
Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Студалл.Орг (0.013 сек.) |